第5章(1 / 3)

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2.先应注意,必须在遗嘱๥中指定某人为ฦ继承人,然后信托他把遗产移交另一人。否则遗嘱无效,因为没有指定任何人为继承人。因此如遗嘱人写明:“卢企·铁提是我的继承人”,他可以加上:“我请求你卢企·铁ກ提,一旦你承受我的遗产,就把它移交盖伊·塞伊”。遗嘱人也可以请求继承人移交遗产的一部分。又信托遗给可以不附条件,也๣可以附有条件或规定开始日期。

在这一元老院决议以后,大法官又将信托遗给受益人视同继承人,授予对他起诉或由他起诉的准诉权。

4.监护人或保佐人不得以同他的受监护人或少年生诉讼而免除担任职务,除非争端牵涉他的全部ຖ财产或有关遗产。

6.如经证明由于其困致无຀法胜任加在他身上的负担时,根据兄弟皇帝1的批复和玛尔库帝的单独批复,亦得作为免除担任的充分理由。

1.批复措词如下:“如果维琪尼·伐仑斯在遗嘱中载明给予某些奴隶自由,死后未遗有任何在无遗嘱๥情况下的继承人,因而他的遗产应被出卖,有权受理这种事件的长官,应考虑你为了维护那ว些人的自由á,无论是直接给予的或通过信托遗给的,而要求把遗产判给你所有的申请,以你应向债权人担保清偿每一个人的全部债务为ฦ条件。被直接给予自由的人们,将获得自由,完全如同遗产被承受一样;而那些被指定应由á继承人释放的人们,只从你处获得自由,除非你在要求把遗产判给你时,附加这样的条件,即直接从遗嘱๥获得自由的人,也๣成为ฦ你所释放的自由人,因为ฦ如果能ม获得自由á的那些人予以同意,你的意愿将获得批准。为ฦ了在这一批复中规定的利益,不因另一事由即国库扣押遗产而消失,应让国库管理人知道,给予自由较财产上利益尤为重要。因此执行扣押就应该能达到เ维护人们自由的目的,这些人倘若有人根据遗嘱而承受遗产,本是能获得自由的。”2.这一批复既有利ำ于授予自由的行为,又有利于已死的遗嘱人,因为他的遗产可以免被债权人扣押和出卖。当然,既然遗产已๐被判ศ给以维护自由,它便不能被债权人出卖;因为现在已有人替死亡者承担,而且很有效地替他承担债务,他向债权人了清偿全部债务的保证。

3.以遗嘱给予自由á时,这一批复总是可以适用的。但若某一主ว人死时无遗嘱,仅在遗命书启中ณ载明给予他的奴隶自由,而且在未留遗嘱情形下无任何人承受遗产,在这种情况下,应如何办理。宪令的规定仍应推广适用于上述情况。当然,如果死亡者留แ有遗嘱,以遗命书๰启给予自由便是有效的。

4๒.依照宪令的明文规定,只是在死时无遗嘱,而且无任何继承人时才能适用。因此,如果未能确定是否有继承人存在,便将无从适用宪令。能肯定无任何继承人存在时,宪令才能ม生效。

5.如果有权回复原状的人,拒不承受遗产,而且他始终有回复原状的可能ม,是否仍可适用宪令呢?这里,可以把遗产判给申ã请人。但为了维护自由而判给遗产之ใ后,继承人回复了原状,应如何办理?答案是:一经给予自由,自由即不得撤销。

6.这一宪令的目的在于维护授予自由的行为ฦ,因此,如未给予自由á,就无从适用宪令。如主人生前以自由赠与奴隶,或为死因赠与,奴隶为了不致生债权人是否因而受到欺诈的任何问题๤,于是申请判给遗产,其申请可否允许呢?朕以为纵使宪令无明文规定,一般说来仍可允许。

7.鉴于这一宪令缺陷很多,朕已๐制定公布๧了极为完备的一项宪令,载有许多规定,使这种继承的法规得以补充完备。

阅读宪令正文,便很容易了解。

第十二篇废止有关出卖财产的财产承受和根据克劳第元老院决议的概括取得

过去,还有在上述各种遗产继承以前的其他几种概ฐ括的财产承受,例如出卖财产,这是为了有关出卖债务人的财产而规定的无数手续。这在采用正常程序时期一直是通行的。但是以后,由á于采用了非正常程序,出卖财产随同正常程序一起消失。现在债权人只能根据审判ศ员的命令占有债务人的财产,按他们自己้认为适当的方แ法加以处理。这个问题๤详见《学说汇纂》。

1้.根据克劳第元老院决议,还有一种极恶劣的概括取得方式。如一自由女性热恋一个奴隶,根据这一元老院决议,她既丧失自由á,又连带丧失财产。朕认为这不合于我们的时代,因此已在我们帝国中废止,而且不准将其辑入《学说汇纂》中。

第十三篇债务

现在谈债务。债是法律关系,基于这种关系,我们受到เ约束而必须依照我们国家的法律给付某物的义แ务。

1.一切债务得大致为两类,即市民法上的和大法官法上的债务。市๦民法上的债务是经法律规定的,或至少是经市民法承认的,大法官法上的债务是大法官根据其职权所创设的,亦称长官法上的债务。

2.债务得再分为四种,即契约的债、准契约的债、不法行为的债和准不法行为的债。先论述契约的债,得更细分为四种,根据它以要物、口头、书面或诺成的方式缔结而分,分述如次。

第十四篇以要物方式缔结债务的各种方式

以要物方แ式缔结的债务,可举消费借贷为ฦ例。消费借贷的债务总是适用于可以称量计数的物,例如酒、油、小麦、钱币、铜、银、金等,以计量计算的这些东西我们给予受领ๆ人,成为受领ๆ人所有。归还给我们的,不是原物,而是同一性质、同一质量的物。mutuum消费借贷一字即由此而来,意即我所给予你的,已๐由我移转于你而现在成为你的了。从这种契约所产生的诉权称请求返还之ใ诉。

1.如领ๆ受他人出于错误所作的并无给付义务的给付,则以要物方แ式负债;原告得对他提起请求返还之诉,请求返还某物。因为ฦ对他可以提起“如果看来他应给予”2公式的请求返还之诉,犹如他受到消เ费借贷一样。因此,如果不得监护人的核准,而且出于错误而向受监护人为ฦ给付的,不得对后者提起不应给付而给付所产生的请求返还之ใ诉3,这同他受到消费借贷而不能ม对他享有这种诉权一样。这种债务看来不是根据契约生的,因为他既以清偿的意思为给付,其本意是要消เ灭债务而不是缔结契约。

2๐.同样,如以某物给予他人使用,也就是说,把某物以使用借贷名义给予他人,该他人以要物方แ式负债,可对该他人提起使用借贷之ใ诉。但他和受领ๆ消费借贷者之间,存在着巨大差别,因为给予他的物并不成为他的所有物,因此之故,他应返还原物。消费借贷者,如因偶然事故,例如火灾、房屋倒塌、船舶遇难、盗贼,敌人的袭击,而丧失其所受领ๆ的物,仍然受债务的拘束。至于使用借贷者,当然应以极大注意保管其物;如果仅仅以他惯常对自己้所有的物所尽的注意加以保管而其他更小心的人能更妥为保管的话,那就仍有未足。但是他对于因不可抗力或非常事故生的损害,则不负责任,除非事故是由于他的过错所造成的。可是,假若你在旅๓行中ณ随身携带借用物,遇盗贼敌人袭击,或因船舶遭难而丧失时,毫无疑问,仍应负返还之ใ责1。所谓使用借贷是指不给予或不商定报酬而使用他人给予的物,否则,如果给予报酬,那就是物的租赁;使用借贷应该是无偿的。

3.受物的寄托的人,亦以要物方式负债,可对他提起寄托之诉,因为他应返还其所受领ๆ的原物。但他仅就其欺诈行为ฦ,而不就其过错如疏忽大意负责。因此,寄托物未经妥慎保管而被窃,受寄人不负责任,因为把物交由疏ຕ忽的友人保管而生了损失,应归咎于寄托人本身的粗心大意。

4๒.接受质物的债权人亦以要物方式负债,因为可对他提起质物之诉,他有义务返还其所受领ๆ的质物。但质物是为了双方的利益,一方面使债务人更容易获得借款,另一方แ面使债权人更有保证获得清偿,所以规定债权人以最大注意保管质物就够了。如已尽了注意,但由于偶然事故,致使质物灭失的,债权人不负责任,并且不妨碍他行使债权。

第十五篇口头债务

口头债务的缔结采用问答方式,指明某人应向我们给予某物或作出某事。它产生两种诉权:如果口约是确定的,则产生请求返还之诉;如果口约是不确定的,则产生要式口约之诉。要式口约之名来自stipulum一词,此词在古时指“固定”而言,大致源出于stipes躯干一词。

1้.过去在成立这种口约时所用词句如下:“你承担吗?——我承担。你承诺吗?——我承诺。你是出于真诚而承诺的吗?——我是出于真诚而承诺的。你保证吗?——我保证。你将给我吗?——我将给你。你将做吗?——我将做。”至于问答所使用的是拉丁文、希๶腊文或任何其他语文,并无出入,只要当事人双方能相互了解就行。此外也不需要双方แ使用同一种语文,只要所答与所问相合即可。因此,两个ฐ希腊ຘ人很可以使用拉丁文成立口约。过去,人们必须ี使用那些要式词句,随后列ต奥帝制定宪令1,废止词句的严å格形式,规定只要当事人双方互相了解而且有相同的意思即可,不问用以表达的是哪些词句。

2.要式口约可以是单纯的,也可以附有期日或条件。单纯的要式口约如下:“你承诺给我五个金币吗?”在这种情况下,可以立刻请求你给付。至于附期日的,指在问答时附加支付日຅期,例如“你承诺在三月一日给我十个金币吗?”附期日的问答,一经成立,立即生债的关系,但在期日຅未到之前,不得请求给付,而且即使在到期的那一天,也不得提出请求,因为这一整天应留แ给债务人设法支付;在这一天未过去前,不能断ษ定在承诺给付的那一天未作出给付。

3.如你进行这样的问话:“你承诺在我活着的时候每年给我十个金币๥吗?”这一债务应认为是单纯的,永久性的,因为债务的到เ期不能限制ๆ在一定期间。但若继承人提出请求时,他的请求将因对方提出基于既成约定的抗辩而遭驳回。

4.附条件的要式口约,指债务等到เ生或不生某一不确定事件时,始生效力;例如,“如果铁提成为执政官,你承诺给我五个金币吗?”又如进行这样的问话:“如果我不上朱庇特神殿,你承诺给我五个金币吗?”这与问答指明在他死时给他是完全一样的。基于附条件的要式口约,只产生对债的一种期望,如在我们死时条件尚未成就,我们得将此期望转给我们的继承人。

5.人们往往在要式口约中ณ附加地点,例如,“你承诺在迦太基给我吗?”这种要式口约看来虽然是单纯的,但是必然包括某种迟延,以便承诺者得以在迦太基给付。因此,如果在罗马进行问答:“你承诺今天在迦太基给我吗?”这种口约根本无຀效,因为ฦ所承诺的事是不可能实现的。

6.附加的条件涉及过去或现在的,或使债务自始无效,或者根本不生推迟债务的作用。例如,“如果铁提已经是执政官,或梅维现在活着,你承诺给我吗?”因为如果这些事不是事实,要式口约无效,如果是事实,它马上有效,因为按其本身已是确定的事物,纵然我们并不确知,并不使债务迟延生效。

7๕.不但对物而且对事也可以成立要式口约,如就做或不做某事成立要式口约。在这种要式口约中ณ,最好附加罚则,以免要式口约中涉及的数量不能ม确定,因而原告对于自己的利益范围,负有举ะ证的义务。因此在进行问答要某人做某事时,应附加罚则如下:“如不做某事,你承诺给我十个ฐ金币๥作为ฦ罚金吗?”如在同一次问答中,指明应做某些事,不应做某些其他事,就应该加上以下这类的话:“如违反约定做某事或不做约定所应做的某事,你承诺给我十个金币作为罚金吗?”

第十六篇几个口约者和几个ฐ承诺者

两个或两个ฐ以上的人得在口约或承诺中成为共同的一方。在进行问答中,承诺者在全体问之后答说:“我承担”,例如,他在两个人分别ี提问后回答说:“我承诺给予你们每个ฐ人……”。否则,如果他先答复铁提,然后在另一个人问后,又作一次答复,此时就有两个ฐ独立的债务,而不应认为是两个ฐ共同口约者。两个ฐ或两ä个以上的共同承诺者的情况如下,例如,在铁提提问:“梅维,你承诺给我五个金币吗?塞伊,你承诺给我五个金币吗?”之后,他们每个人分别回答说:“我承诺给你”。

1.根据这种债务,每个口约者有受领全部清偿的权利ำ,每个承诺者负有为全部清偿的义务。但每一债务所涉及的只是同一物,因此,其中一人受领或其中一人清偿,就使债务对全体债权人来说归于消เ灭,并使全体债务人不再受其拘束。

2.两个ฐ共同承诺者中,一人可承担不附条件的债务,另一人可承担附有期日或条件的债务;所附期日或条件,并不妨碍向承担单纯债务的人请求清偿。

第十七篇奴隶的要式口约

奴隶基于他主ว人的人格有权缔结要式口约。由á于遗产往往代表被继承人的人格,所以在承受遗产前,属于遗产中的奴隶所缔结的要式口约,其利益归属于遗产,亦即归属于后来承受遗产的继承人。

1.奴隶无论为他的主人,或为ฦ他自己,或为ฦ他的同伴奴隶,或为不指名的人缔结要式口约,其利ำ益一律归属于他的主ว人。以上所述,同样适用于在家长权力下的子女为他们父亲的利ำ益取得的各种情况。

2.如要式口约以许可做某事为内容,其全部利益属于口约者本人,例如,如奴隶在要式口约中指明,他方แ应准其驾车或驱牲畜通行,则仅仅他自己而不是他的主人才可以不受禁阻地通行。

3.共有奴隶在成立要式口约时所得的利ำ益,按各主人对他所享有部分的比例分别ี归于各主人,但他如奉其中一个主人之命或以一个主人的名义所作的口约,则ท不在此限;有此情况下,他仅仅为这一主人的利益取得。共有奴隶口约所涉及的物,不可能ม为另一主人的利益取得时,例如,他口约指明应给予的物是属于主人之一所有,则通过口约所取得的应归于他的主人之ใ一。

第十八篇要式口约的分类

要式口约分为审判员的、大法官的、合意的和共同的——既是审判ศ员又是大法官的要式口约。

1.审判员的要式口约完全根据审判员的职权而产生,例如,不进行欺诈的担保,承诺追捕在逃奴隶或偿付奴隶身价等。

2.大法官的要式口约完全根据大法官的职权而产生,例如关于防止损害的担保2๐或遗赠担保3的要式口约。大法官的要式口约包括市政官4的要式口约在内,因为这种口约同样是根据司法官的职权而来的。

3.合意的要式口约指根据当事人双方的合意而缔结的口约,即既非出自审判ศ员也非出自大法官的命令,而是根据缔约人的同意。可以说,有多少种能作为缔约的物,就有多少种合意的要式口约。

4.共同的要式口约,例如旨在保全受监护人的利益的口约5,有时根据大法官命令缔结,有时在没有其他办法时由á审判员命令给予受监护人担保,以保护其财产。关于某事须经

第十九篇无效的要式口约

一切能成为我们所有之物,无຀论是动产或不动产,都可以成为要式口约的标的物。

1.但如缔结要式口约,以不存在或不可能存在的物为标的物,例如已๐死亡而误以为活着的斯提赫,或不可能有的怪兽,其要式口约无效。

2.在要式口约中ณ,以神圣物或宗教物误认其受人类法律的支配,或以民众永久使用的公有物,例如广场、戏院等,或以自由人误认为奴隶,或以不具有交易性的物,或以属于自己的物,为给付的标的物时也同样无效。要式口约并不因为ฦ公有物得成为ฦ私有物,自由á人得变为ฦ奴隶,口约者得使物具有交易性,属于自己的物得不再为自己所有,而使它的效力成为ฦ悬案,这种口约是立即无效的。相反,如当初曾就物为有效的要式口约,事后口约的标的物并非由于承诺者的行为ฦ而成为上列种类之ใ物,要式口约丧失效力。又下列ต口约也是自始无效的:“将来卢企·铁提成为奴隶时,你答应把他给我吗?”因为ฦ一切按其性质不得成为我们所有的物,在任何情况下,不得成为债务的标的物。

3๑.任何人如果承担由另一人给予某物或做某事,例如承担由á铁提给予五个金币,他不负义务;但如果他承担由á他设法做到使铁提给予五个金币,则ท他负有义务而受拘束。

4.任何人为自己不处于其权力下的第三人的利益所作的口约无效。但是可以用某种措词指出向第三人给付,例如提问措词如下:“你承诺给予我或塞伊吗?”,在这种情况下,仅口约者取得债权,但给付得向塞伊为之,纵然违背其意愿,给付仍然合法;债务人因而依法免除其债务,而口约者得对塞伊行使委任诉权。如果以口约使他人给付自己和自己不在其权力下的第三人十个金币,要式口约有效,但应向口约者给付要式口约中ณ的全部标的物,还是其中半数,仍有疑问。经决定他所应给付的不过半数。如果你为在你权力下的人作出口约,你是为你自己而取得,因为凡是能ม为ฦ你而取得的物,你说的话就等于是你儿子的话,你儿子的话就等于是你的话。

5๓.又答与问不一致时,要式口约无效,例如,提问指明给予十个金币而回答承诺给予五个,或者相反;又或提问不附条件而回答的承诺则附有条件,或者相反;但其不一致须明白表达出来,例如提问是附有条件或期日的,而回答说:“我承诺今日຅如何如何”。但若只回答说:“我承诺”,应视为ฦ简短地答复同意提问中ณ的条件或期日຅,在回答中ณ没有必要重复提问者所表达的全部词句。

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法学总论