条件,是指除准备工具以外的一切为实行犯罪制造条件的预备行为。制造条件主要表
现为:1制造实行犯罪的客观条件,如调查犯罪场所与被害人行踪、出前往犯罪
带来了损失,也不能认定为ฦ过于自信的过失。再如,从事新药开的人员,只要他们
遵循了开新药的规则,例如,不仅经过化学试验证明新า药不会致人伤害,而且经过
明行为入对法益持一种敌视或蔑视态度积极侵犯态度;犯罪的过失表明行为人对
法益持一种漠视或者忽视态度消极不保护态度。因此,故意与过失是一种应当受
际上确实已经考察了一般意义上的因果关系。如果都得出肯定结论,则认为甲的行为
符合犯罪构成,只是因为原因是犯罪行为、结果是犯罪结果,连结二者的关系就具有
罪主ว观方面。但本书认为,主体与主ว体要件不是等同的概念其实客体与客体要件也
不是等同的概念。前者是实施犯罪行为的人,后者是实施犯罪行为的人必须ี具备的
同一行为ฦ在不同时间、地点、条件下,其社会危害性的有无与大小会展变化。因为
任何行为都是在一定的时间、地点、条件下实施的,立法机关与司法机关总是根据社
优于旧法,但是,在修改旧法、制ๆ定新า法之前,旧法也是适应当时社会的法律,不可
认为ฦ新法能适应以往时代的需要。
法的人,应了解各种学说的根本意图,领会各种观点的基本立场。
四、刑法学的理论体系与研究方法
即可;但如果认定aທ的行为ฦ属于犯罪未遂,则需要采取客观说。所以,能否在采取主
观说的同时考虑客观说,还是需要研究的问题。
行为人中止犯罪的原因多种多样,有的出于真诚悔悟,有的因为对被害人产生同
情之心,有的由于惧怕刑罚处罚,有的为了争取宽大处理,如此等等。一方面,不能
将引起行为人中止犯罪的原因,当作行为人意志以外的原因,从而否认中止的自动性。
例如,在qiangjian案中,行为人见妇女正值月经期,知道可以实施qiaທngjian行为但又自愿放弃
的,就具有自动性,不能因为妇女来月经是行为ฦ人没有预见到的事实,就认定为意志
以外的原因。另一方แ面,也不能因为存在客观障碍就否认中止的自动性。在存在客观
障碍的情况下,有时行为人并没有认识到เ,而是出于其他原因放弃犯罪的,应认定为
中止;有时行为人认识到เ了,但同时认为该客观障碍并不足以阻止其继续犯罪,而是
由于其他原因放弃犯罪的,也应认定为中止。
三中止的客观性
中ณ止不只是一种内心状态的转变,还要求客观上有中ณ止行为ฦ。中止行为分为两种
情况:行为未实行终了、只要不继续实施就不会生犯罪结果时,中止行为表现为放
35๓参见日早稻田à司法考试研究室:《刑é法总论》,早稻田à经营出版1990่年版,第98页ษ。
弃继续实施犯罪行为;行为实行终了、不采取有效措施ๅ就会生犯罪结果的情况下,
中止行为表现为采取积极措施有效地防止犯罪结果生。
行为是否实行终了,在理论上存在不同学说,不同学说对相同案件会得出不同结
论。例如,手枪中有八子弹,行为人开了一枪、射了一子弹,但仅造成对方แ极
为ฦ轻微的伤害,后来没有再开枪。1主ว观说主张以行为人的犯罪计划或者认识内容
为ฦ标准确定终了时期。在上例中,如果行为ฦ人原本只想开一枪,其实行行为就已经终
了,因而成立犯罪未遂;如果行为人原本打算射两以上于弹,则实行行为ฦ还没有
终了,因而成立犯罪中止。2客观说主张以行为ฦ的外部形态或结果生的客观危险
性为标准确定终了时期。在上例中,向被害入开一枪的行为ฦ本身就属于足以致人死亡
的行为,即具有生结果的现实危害性,故不管行为人主观上如何考虑,该杀人行为
已๐经实行终了,即成立犯罪未遂。3遮断说主张以是否引起了“不遮断ษ因果关系就
生结果”这种状态为标准区分是否终了。行为是否引起了这种状态,与行为人的认
识、计划、意志等主ว观内容无关,仅根据客观事实进行判断。在上例中ณ,如果第一枪
就击中,给被害人造成了倘若放任不管就死亡的重伤,便属于“不遮断因果关系就
生结果”的状态,故实行行为终了;如果第一枪没有击中被害人,实行行为就还没有
终了;如果第一枪没有击中,接着开第二枪,但也没有打中被害人,实行行为也没有
终了;如果第二枪造成了倘若放任不管就死亡的重伤,则实行行为终了。该说显然以
是否需要采取积极措施防止结果生为基准的。4折衷说主ว张根据行为当时的客观
情况以及行为人的主观认识综合判ศ断终了时期。在上例中,第一枪仅造成被害人极为
轻微的伤害,没有致人死亡的危险,而且还有继续实施行为的可能性,故实行行为ฦ还
没有终了。3๑5
本书认为,这里所讨论的行为ฦ是否实行终了,应与是否需要采取积极措施防止犯
罪结果生以及行为ฦ人的主观认识内容联系起来考察:如果行为人认识到单纯放弃犯
罪行为ฦ就不会生犯罪结果,事实上也是如此,则ท应认为ฦ行为未实行终了;行为人自
动放弃犯罪行为的,便成立犯罪中止。如果行为人认识到需要采取积极措施防止犯罪
结果生,事实上也是如此,则ท应认为ฦ行为实行终了;行为人采取措施防止结果生
的,就成立犯罪中止。如果行为ฦ在客观上并没有终了,但行为人误认为终了,因而不