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程序篇(诉与诉权的问题) 十

争论之点:再审程序中,原审被告是否可以提起反诉的问题,有两种相反的观点,一种观点认为,应当允许原审被告提起反诉。这是因为,人民法院依照审判监督程序审理的案件,依据民事诉讼法第一百八十四条的规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,生法律效力的判决、裁定是由第一审人民法院作出的,按照第一审程序审理,在第一审程序中ณ,被告是可以提起反诉的;另一种观点认为,虽然民事诉讼法第一百八十四条作出对生法律效力的判ศ决、裁定再审的由第一审人民法院作出的,按照第一审程序审理的规定,但是,审判监督程序与第一审程序不同,不是根据当事人的诉讼请求启动的,而是根据再审申请启动的,审查的范围仅仅限于再审的范围,原审被告只能针ฤ对再审的范围提出抗辩,不能提起反诉。

争论之点:再审程序中,原审被告是否可以提起反诉的问题,有两种相反的观点,一种观点认为,应当允许原审被告提起反诉。这是因为,人民法院依照审判监督程序审理的案件,依据民事诉讼法第一百八十四条的规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,生法律效力的判决、裁定是由第一审人民法院作出的,按照第一审程序审理,在第一审程序中ณ,被告是可以提起反诉的;另一种观点认为ฦ,虽然民事诉讼法第一百八十四条作出对生法律效力的判决、裁定再审的由á第一审人民法院作出的,按照第一审程序审理的规定,但是,审判监督程序与第一审程序不同,不是根据当事人的诉讼请求启动的,而是根据再审申请启动的,审查的范围仅仅限于再审的范围,原审被告只能针ฤ对再审的范围提出抗辩,不能提起反诉。

驳回起诉,用裁定的形式。驳回起诉,当事人丧失的是程序意义上的起诉权,引用的条款是《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题๤的意见》第1้39条的规定。驳回起诉不仅仅是因为当事人没有起诉的权利,还包括当事人虽然具有诉权,但是由á于权利的瑕疵,或者称为当事人起诉的权利尚未成就。例如,在某一建筑分包合同中,承包商与分包商约定,当双方全部工程结算时,分包商有权以承包商的名义向包方请求给付工程款。但是,由于分包商资金紧张,在分包工程刚刚进行不足一半时便向人民法院起诉,要求包方แ给付工ื程费,此时,人民法院应当驳回分包商的起诉,当其与承包商结算后可以重新向人民法院起诉。

驳回起诉,用裁定的形式。驳回起诉,当事人丧失的是程序意义上的起诉权,引用的条款是《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条和最高人民法院《关于适用〈中ณ华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第1้39条的规定。驳回起诉不仅仅是因为当事人没有起诉的权利ำ,还包括当事人虽然具有诉权,但是由á于权利ำ的瑕疵,或者称为ฦ当事人起诉的权利尚未成就。例如,在某一建筑分包合同中,承包商与分包商约定,当双方แ全部工程结算时,分包商有权以承包商的名义แ向包方请求给付工ื程款。但是,由于分包商资金紧张,在分包工ื程刚ธ刚进行不足一半时便向人民法院起诉,要求包方给付工程费,此时,人民法院应当驳回分包商的起诉,当其与承包商结算后可以重新向人民法院起诉。

争论之点:对上述问题存在两种不同观点,一种观点认为,二审回重审的裁定在撤销再审判ศ决的同时也应当撤销原有的一审判决,这是因为,以院长提起再审的裁定中ณ明确原有的一审判决中止执行,另行组成合议庭对该案件重新进行审理。再审判决中又撤销原有的一审判决,二审判决又撤销了再审判决,原有的一审判决应自动生效;其次,回重审的案件进行重审时之ใ前不应当有判决,而再审的案件之前๩有一个生效的判决;另一种观点认为ฦ,二审判决不应当撤销原有的一审判决。因为ฦ,二审只能对再审判决进行审理而无权审理原有的一审判决,二审撤销再审判决,原有的一审判决并不能自动生效,因为中间存在一个提起再审的裁定,该案件又回到เ撤销原有的一审判决,另行组成合议庭的效力待定状态,重审之ใ前没有生效的判决,再审之前应当有一生效的判决没有法律依据。

评析:第二种观点是正确的。本案中ณ人民法院审理二审民商事纠纷案件,只能对经过第一审人民法院审判ศ过,尚未生法律效力的再审判决、提起上诉的审理,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条、第一百五十五条和第一百五十六条的规定,作出维持原判、回重审或者改判、以及调解的结果,并且仅仅是对再审的尚未生效的判决。因此,二审人民法院无权对原有的一审判决进行染指。如果上级人民法院按照审判ศ监督程序对再审案件进行审判,才有权对原有的一审判决予以撤销。

虽然再审判决曾经撤销一审判决,二审判决又撤销了再审判决,但是,原有的一审判决也不能自动生效。因为ฦ在一审判决与再审判决之间还有一个再审的裁é定,要求原一审判决中止执行,另行组成合议庭进行再审。因此,该案件又回到该裁定所确定的效力待定状态。

“回重审的案件之前๩没有一个ฐ生效的判决或者裁定,再审的前๩提是有一个生效的判决或者裁定”的理由á不能决定对再审案件的上诉就必须撤销原有的一审判决。回重审的案件之前没有一个生效的判决或者裁定,但并不是没有判决,而是其效力被再审裁定的效力所覆盖,没有生效的裁定的说法是无根据的。再审的前提是有一个判决和生效的裁定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十四条和最高人民法院《关于适用〈中ณ华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》之规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,生法律效力的判决、裁定的是由第一审人民法院作出的,原审人民法院应当按照一审程序进行审理,这不仅仅是一审,而是再审依据一审的规定来进行的。

二审人民法院撤销的下级人民法院再审的判决或者裁定,是下级人民法院按照审判ศ监督程序再审的案件,下级人民法院认为已๐经生效的判决或者裁定确有错误,二审人民法院认为再审事实不清、证据不足,并不一定认为原有的一审判决事实不清和证据不足,或许认为原有的一审判决是正确的,再者,二审人民法院直接撤销原有一审判决或者裁定,不仅剥夺了当事人的上诉权利ำ,变成一审终审制,二审变一审,也说明二审未经对原有一审的事实和适用法律进行审理就得出结论。

二审人民法院只有对下级人民法院一审判ศ决认为是错误的提起再审或者最初ม的一审判决存在程序违法并可能ม影响到案件的正确审判的应当撤销。如果不是存在上述情形则不能撤销。