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程序篇(诉与诉权的问题) 九

评析:关于民商事纠纷案件的上诉期限,各国都有自己的规定,从英美法系国家到เ大6法系国家的期限不断的在缩短,英国采用的是上诉许可制度,没有经过许可的不允许上诉,美国分为通常的上诉期间和特别的上诉期间两种,分别为三十日和六十日,德国和法国为一个月,我国的台湾地区为二十日຅,日本为两周,我国内地为ฦ十五日。该上诉期间是长是短各执一词,实践中ณ确实出现一些问题,出现问题的原因是各种各样的,当事人对一审人民法院的判ศ决不服,但是提起上诉时又出法定的上诉期间,对此的处理方法应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条第一款的规定,在接到判ศ决书之日起的十五日之内提出上诉。同时依据最高人民法院《关于适用

评析:关于民商事纠纷案件的上诉期限,各国都有自己的规定,从英美法系国家到大6法系国家的期限不断的在缩短,英国采用的是上诉许可制度,没有经过许可的不允许上诉,美国分为通常的上诉期间和特别的上诉期间两种,分别为三十日和六十日຅,德国和法国为一个月,我国的台湾地区为二十日,日本为两周,我国内地为十五日຅。该上诉期间是长是短各执一词,实践中ณ确实出现一些问题,出现问题的原因是各种各样的,当事人对一审人民法院的判决不服,但是提起上诉时又出法定的上诉期间,对此的处理方法应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条第一款的规定,在接到判ศ决书之日຅起的十五日之内提出上诉。同时依据最高人民法院《关于适用

一是提起上诉的当事人在上诉状中已经明确了具体的诉讼请求、事实和理由,并且没有新的证据提交,完全依据一审的证据。被上诉人在答辩过程中也๣没有提供新的证据,同时一审裁决属于最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第188条规定,即一审是不予受理、驳回起诉和管辖权异议;上诉请求明显不能ม成立;原审裁判认定事实清楚,适用法律错误的以及原审判决违反法定程序,可能ม影响案件正确判决,需要回重审的案件可以书面进行审理,迳行作出裁决。

一是提起上诉的当事人在上诉状中已经明确了具体的诉讼请求、事实和理由,并且没有新的证据提交,完全依据一审的证据。被上诉人在答辩过程中也๣没有提供新的证据,同时一审裁决属于最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第188条规定,即一审是不予受理、驳回起诉和管辖权异议;上诉请求明显不能成立;原审裁判认定事实清楚,适用法律错误的以及原审判决违反法定程序,可能影响案件正确判决,需要回重审的案件可以书面进行审理,迳行作出裁决。

争论之点:对上述诉讼渠道能否畅通有两种基本的观点:一种观点认为,就同一事实、同一法律关系、同一当事人的民商事案件不能ม以不同案由进行多次起诉。人民法院一旦ຆ作出生效的判决或者裁定,只能通过再审或申诉程序来处理,即使被告提出能证明其主张的证据,足以推翻原判决的,也不能单独提起诉讼,应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条一款的规定进行再审;另一种观点认为ฦ,原审人民法院是依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”某酒厂以某文化展有限公司侵权为由提起的诉讼,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十九条的规定:“因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”所以,某酒厂有权在自己的住所地单独提起侵权诉讼。

争论之点:对上述诉讼渠道能否畅通有两种基本的观点:一种观点认为,就同一事实、同一法律关系、同一当事人的民商事案件不能以不同案由进行多次起诉。人民法院一旦作出生效的判决或者裁定,只能通过再审或申诉程序来处理,即使被告提出能证明其主张的证据,足以推翻原判决的,也不能单独提起诉讼,应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条一款的规定进行再审;另一种观点认为,原审人民法院是依据《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”某酒厂以某文化展有限公司侵权为由提起的诉讼,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十九条的规定:“因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”所以,某酒厂有权在自己的住所地单独提起侵权诉讼。

评析:要解决上述争论的问题前提需弄清确认之诉、给付之诉和变更之诉三者的关系,先是确认之诉和给付之ใ诉的关系,应该说它们两者之间是相互联系的,确认之ใ诉是给付的前提,一般情况下,人民法院审理给付之诉的案件时先要进行确认,即便当事人没有提出确认的请求,亦应当予以确认。例如,在审理买卖合同纠纷案件中原告一方提出要求被告一方支付货款,被告方แ提出货物存在数量和质量问题,人民法院就应当对此予以确认,但是,这并不时绝对的,如借款合同纠纷案件中ณ,如果双方对借款的事实和还款的事实都经过公证机关公证并且在诉讼中没有异议的,人民法院需要判决的仅仅是给付的内容,而没有确认的内容。此外,确认之诉还是判ศ决对某些给付之诉具有预ไ先决定的性质。其次,给付之诉和确认之诉两者是有区别的,确认之ใ诉源于当事人之间存在的确认性纠纷,其目的是请求人民法院对其民事法律关系是否存在作出判ศ决,确认之诉不具有强制执行的效力;给付之诉来源于当事人之间存在的给付纠纷,其诉讼的目的是请求人民法院对给付的法律关系给予判决,给付之诉具有强制执行的效力。再次,有些学者主张在给付之ใ诉中的认定事实不是确认之ใ诉,而是确认事实。确认之诉主ว要是对现在的法律关系的确认,而没有必要对过去的法律关系作出确认判决,这种观点值得商榷。确认之诉所确认的事实不仅对确认的法律关系起作用,还对于依赖其产生的法律关系起作用。

评析:要解决上述争论的问题前提需弄清确认之诉、给付之ใ诉和变更之诉三者的关系,先是确认之诉和给付之诉的关系,应该说它们两者之间是相互联系的,确认之诉是给付的前提,一般情况下,人民法院审理给付之诉的案件时先要进行确认,即便当事人没有提出确认的请求,亦应当予以确认。例如,在审理买卖合同纠纷案件中原告一方提出要求被告一方支付货款,被告方提出货物存在数量和质量问题,人民法院就应当对此予以确认,但是,这并不时绝对的,如借款合同纠纷案件中,如果双方对借款的事实和还款的事实都经过公证机关公证并且在诉讼中没有异议的,人民法院需要判决的仅仅是给付的内容,而没有确认的内容。此外,确认之诉还是判决对某些给付之诉具有预ไ先决定的性质。其次,给付之诉和确认之诉两者是有区别的,确认之ใ诉源于当事人之间存在的确认性纠纷,其目的是请求人民法院对其民事法律关系是否存在作出判决,确认之诉不具有强制执行的效力;给付之诉来源于当事人之间存在的给付纠纷,其诉讼的目的是请求人民法院对给付的法律关系给予判决,给付之ใ诉具有强制执行的效力。再次,有些学者主张在给付之ใ诉中的认定事实不是确认之诉,而是确认事实。确认之诉主要是对现在的法律关系的确认,而没有必要对过去的法律关系作出确认判决,这种观点值得商榷๣。确认之诉所确认的事实不仅对确认的法律关系起作用,还对于依赖其产生的法律关系起作用。

一是根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十四条、第一百五十三条第一款第(四)项的规定及最高人民法院《关于贯彻的若干问题的意见》第181条的释义แ,按照ั二审程序审理的再审案件可以因程序问题撤销再审判决,回一审人民法院重审。此外,如果原审遗漏了应当参加诉讼的当事人也๣应当回原审人民法院重审。

二是对于事实不清、证据不足的依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(三)项的规定可以回重审,但是,根据最高人民法院2oo2年4月15๓日最高人民法院审判委员会第1221次会议通过法释[2oo2]24๒号《关于人民法院对民事案件回重审有关问题的规定》的司法解释,一般的二审案件事实不清的,只能一次回重审,对再审的没有明确规定,考虑到再审启动时再审的人民法院已经对案件的事实有了一定的认识和掌握,同时考虑到节省审判资源,以及再审程序自身的特点,不能完全适用二审程序,故此,二审人民法院再审的案件应当直接对事实和证据进行认定,不应回重审。

【症结十八】再审案件中,原审原告提出撤诉的,人民法院是否允许?

异议提起:在民商事纠纷案件再审程序中,会遇到原审原告提出撤回起诉的情况。目前๩,在民事诉讼法以及最高人民法院关于贯彻民事诉讼法若干问题的意见解释中尚未有明确的规定,那ว么เ,是否允许其撤回起诉以及如何处理?

争论之点:关于再审程序中原审原告能否撤回起诉的问题๤,有三种不同的观点,其一是,应当允许原审原告撤回起诉。因为,在民商事纠纷案件中的诉讼是一种私权,当事人自己完全有独立处分的权利,应当尊重当事人的选择;其二是,应当允许原审原告撤回起诉,但是前提是没有原审被告提出反诉请求;其三是,如果在一审中ณ是驳回原审原告的诉讼请求或者驳回起诉的,在二审中是针ฤ对回重审或者维持原判ศ而作出的再审就不应当允许其撤诉。

评析:关于再审中原告提起撤回起诉,人民法院是否应当允许的问题,笔者认为上文争论的三种观点各有其合理性。因为再审程序是民事诉讼制度中的一项补救制度,世界各国都有对此方แ面的规定,但是表现的形式和称谓不同,概括起来有三个类别。一是基于当事人的诉权引起案件的再审。如德国、法国和日本采用这种方式,二是基于法定机关、组织而引起的再审。如越南和蒙古等国。三是上述两种方法同时采用,我国继承前苏联的制度,采用的就是上述两种方式的结合。但是,无论采用那一种方式,除特殊的情形之ใ外,再审程序中当事人的权利ำ和义务与民事诉讼中的基本权利ำ义แ务是一致的。因此,上述争论的第二种观点基本可以采用,同时还应当补充人民检察院抗诉的除外。因为,如果在原审被告提起反诉或者人民检察院提出抗诉的,原审原告处于一种双重的地位,既是本诉的原告同时又是反诉和人民检察院提起抗诉的被告,原审原告的撤诉,只能撤回自己提起部分,反诉部分和抗诉部ຖ分的内容无຀法撤回。依据最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第16๔1条规定的,即没有违反法律行为需要处罚的情形的条件下是应当允许原审原告撤回起诉的。因为,法律对当事人这种私权的处分应当尊重,在再审案件审理中至下达生效判决前,原审原告都有权申请撤回起诉。

应当注意的是,如果原审中的判决结果是驳回原告诉讼请求或者驳回起诉的,人民法院亦应允许原审原告撤回起诉,但是在撤诉的裁定书的表述方式应当有所不同,对驳回起诉的无需表述,驳回诉讼请求的应当在裁定中对原审的一审判ศ决予以撤销。虽然允许原审的原告在再审中撤诉,这与在一审是人民法院驳回其诉讼请求的后果是一致的,虽然原审原告因此而少交纳了一半的案件受理费,但是,人民法院也๣应当准予撤诉。