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主管与管辖问题 十九

评析:当事人对仲裁协议的效力有异议应当向哪一级人民法院提起诉讼的问题,笔者认为第三种观点是正确的。对仲裁裁决不服提起诉讼的,我国民事诉讼法尚未有明确的规定。因此,应当依据2ooo年7月2o日最高人民法院审判委员会第1้126次会议通过法释[2ooo]25号给山东省高级人民法院《关于当事人对仲裁协议效力提出异议由哪一级人民法院管辖问题的批复》中规定:“当事人协议选择国内仲裁机构仲裁后,一方对仲裁协议的效力有异议请求人民法院作出裁定的,由该仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。当事人对仲裁委员会没有约定或者约定不明的,由被告所在地的中级人民法院管辖。”这一司法解释体现了人民法院对有关民商事诉讼法中关于管辖规定的基本原则。由仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖体现级别管辖的精神,由被告住所地的中级人民法院管辖又体现地域管辖的特色,不仅与民商事纠纷的诉讼的规则相一致也体现了仲裁的特殊性,人民法院应当遵照执行。

评析:当事人对仲裁协议的效力有异议应当向哪一级人民法院提起诉讼的问题,笔者认为ฦ第三种观点是正确的。对仲裁裁决不服提起诉讼的,我国民事诉讼法尚未有明确的规定。因此,应当依据2ooo年7月2o日຅最高人民法院审判委员会第1126๔次会议通过法释[2ooo]2๐5号给山东省高级人民法院《关于当事人对仲裁协议效力提出异议由哪一级人民法院管辖问题的批复》中ณ规定:“当事人协议选择国内仲裁机构仲裁后,一方对仲裁协议的效力有异议请求人民法院作出裁定的,由该仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。当事人对仲裁é委员会没有约定或者约定不明的,由被告所在地的中ณ级人民法院管辖。”这一司法解释体现了人民法院对有关民商事诉讼法中关于管辖规定的基本原则。由仲裁委员会所在地的中ณ级人民法院管辖体现级别管辖的精神,由被告住所地的中级人民法院管辖又体现地域管辖的特色,不仅与民商事纠纷的诉讼的规则相一致也体现了仲裁é的特殊性,人民法院应当遵照执行。

由于在借款中生刑事犯罪,那么生了公权与私权的冲突,私权当然让步于公权,出借人变成为刑é事诉讼中的被害人,应当在刑事诉讼中ณ提起刑事附带民事诉讼,由犯罪人承担赔偿责任。最高人民法院(199o)民他字第38号给新า疆唯吾尔族自治区高级人民法院的复函中指出:“《关于诈骗犯罪的被害人起诉要求诈骗过程中的保证人代偿‘借款’应当如何处理》的请示报告受悉。经研究认为,冯树源从胡强‘借款’的行为既已๐被认定为ฦ诈骗行为,胡强索ิ取冯树源所‘借’四万元则属于刑事案件中的追赃问题。因此,对胡要求受冯诈骗的‘担保人’代偿‘借款’的纠纷,人民法院不宜作为ฦ民事案件受理。一审法院裁定驳回是正确的”。

由á于在借款中生刑事犯罪,那么生了公权与私权的冲突,私权当然让步于公权,出借人变成为ฦ刑事诉讼中的被害人,应当在刑事诉讼中提起刑事附带民事诉讼,由犯罪人承担赔偿责任。最高人民法院(199o)民他字第38号给新疆唯吾尔族自治区高级人民法院的复函中指出:“《关于诈骗犯罪的被害人起诉要求诈骗过程中的保证人代偿‘借款’应当如何处理》的请示报告受悉。经研究认为,冯树源从胡强‘借款’的行为既ຂ已被认定为诈骗行为,胡强索取冯树源所‘借’四万元则属于刑é事案件中ณ的追赃问题。因此,对胡要求受冯诈骗的‘担保人’代偿‘借款’的纠纷,人民法院不宜作为民事案件受理。一审法院裁定驳回是正确的”。

评析:关于再审中原告提起撤回起诉,人民法院是否应当允许的问题,笔者认为上文争论的三种观点各有其合理性。因为再审程序是民事诉讼制度中的一项补救制度,世界ศ各国都有对此方面的规定,但是表现的形式和称谓不同,概括起来有三个类别。一是基于当事人的诉权引起案件的再审。如德国、法国和日本采用这种方式,二是基于法定机关、组织而引起的再审。如越南和蒙古等国。三是上述两ä种方法同时采用,我国继承前苏联的制ๆ度,采用的就是上述两种方式的结合。但是,无论采用那一种方式,除特殊的情形之外,再审程序中ณ当事人的权利和义务与民事诉讼中ณ的基本权利义务是一致的。因此,上述争论的第二种观点基本可以采用,同时还应当补充人民检察院抗诉的除外。因为,如果在原审被告提起反诉或者人民检察院提出抗诉的,原审原告处于一种双重的地位,既是本诉的原告同时又是反诉和人民检察院提起抗诉的被告,原审原告的撤诉,只能ม撤回自己้提起部分,反诉部分和抗诉部分的内容无຀法撤回。依据最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第161条规定的,即没有违反法律行为需要处罚的情形的条件下是应当允许原审原告撤回起诉的。因为,法律对当事人这种私权的处分应当尊重,在再审案件审理中至下达生效判决前,原审原告都有权申请撤回起诉。

评析:关于再审中原告提起撤回起诉,人民法院是否应当允许的问题,笔者认为ฦ上文争论的三种观点各有其合理性。因为ฦ再审程序是民事诉讼制度中ณ的一项补救制度,世界ศ各国都有对此方面的规定,但是表现的形式和称谓不同,概括起来有三个类别。一是基于当事人的诉权引起案件的再审。如德国、法国和日本采用这种方式,二是基于法定机关、组织而引起的再审。如越南和蒙古等国。三是上述两种方法同时采用,我国继承前苏联的制度,采用的就是上述两种方式的结合。但是,无论采用那一种方式,除特殊的情形之外,再审程序中当事人的权利和义แ务与民事诉讼中的基本权利义务是一致的。因此,上述争论的第二种观点基本可以采用,同时还应当补充人民检察院抗诉的除外。因为,如果在原审被告提起反诉或者人民检察院提出抗诉的,原审原告处于一种双重的地位,既是本诉的原告同时又是反诉和人民检察院提起抗诉的被告,原审原告的撤诉,只能撤回自己提起部ຖ分,反诉部分和抗诉部分的内容无法撤回。依据最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第161条规定的,即没有违反法律行为需要处罚的情形的条件下是应当允许原审原告撤回起诉的。因为,法律对当事人这种私权的处分应当尊重,在再审案件审理中至下达生效判决前,原审原告都有权申请撤回起诉。

异议提起:民商事纠纷案件的当事人不服第一审人民法院的判决或者裁定提出上诉。作为二审案件的上诉人或者被上诉人现第二审人民法院将其案件交由á审判传统民事案件的审判ศ庭进行审理,他们是否可以提出管辖权异议?

争论之点:关于上述问题๤,实践中有三种争论的观点,第一种观点认为,当事人没有提出管辖异议的权利。因为二审人民法院无论哪一个ฐ审判ศ庭对案件进行审理,都代表上一级人民法院,并且对二审案件作出的判决或者裁定也是以人民法院的名义作出的,而不是以业务庭的名义作出的。因此,当事人无权提出管辖权异议;第二种观点认为,当事人有提出管辖异议的权利。因为,人民法院组织法明确规定了人民法院的内部分工,每个业务庭审理的案件应当是法定的,不能随意混淆。否则,应当视为违法;第三种观点认为,当事人可以向人民法院提出异议。但是,这种异议不是管辖权异议,而是对审判ศ庭业务分工提出的异议。或者是说对人民法院对案由的确定提出异议,要求人民法院纠正案由的问题๤。

评析:针对上述争论的意见,涉及管辖权异议的问题。管辖权的异议是人民法院受理案件后,当事人(主要是被告)认为受理案件的人民法院对案件无管辖权,提出将案件移交有管辖权人民法院审理的主张和要求。它反映了对当事人意愿的尊重,扩大了对私权处分的范围。但是,管辖权异议的提出是以人民法院作为独立的个体来进行的,对人民法院内部分工的异议不属于管辖异议的范畴๨。但是,为了最大限度的保护当事人的诉权,仍然可以通过其他渠道予以解决。对此,笔者同意第三种观点。其一,当事人对人民法院审判案件有权提出异议的只能是在有关级别管辖和地域管辖方面,是以人民法院为单位对其行使审判权而提出的异议,并且只能在一审过程中ณ提出。当事人对一审人民法院作出的判ศ决、裁定不服提出上诉,现第二审人民法院审理案件的审判庭并非与一审人民法院相对应的业务庭,当事人有权提出异议。因为,法院的业务分工ื是明确的,受人民法院组织法的约束,并非任何案件所有的合议庭都可以审理,应按照各自的职能和权限进行的分工ื。非对口的业务庭不仅对相应的审判业务知识缺乏,而且审判经验不足,造成不必要的审判资源的浪ฐ费和腐败现象的滋生。因此,当事人可以对此提出异议,要求人民法院予以纠正。其二,造成上述审判秩序混乱的原因还有对案由认识的错误和对案由的重要意义理解的不够。事实上,案由决定着案件由á哪一个业务庭进行审理,案由决定适用法律的导向,案由决定着审判的思路和方แ向。由于对案由的理解和认识不够造成案件分配的杂乱无章和审判案件适用法律的混淆不清,对案由的规范可以杜绝上述事件的生。再次,当事人对此提出的异议并不是法定的,人民法院无需用书面形式予以答复。人民法院接受当事人的异议可以更换业务庭进行审理,没有接受的当事人也应当服从。因为,人民法院对审判业务的分工是有其规范的规定,但是也并不能排除特殊情况的出现,如,当审判ศ该案件的业务庭的主要审判人员与案件或者案件的当事人有利害关系,具有回避的情形,但是又没有其他的审判人员可以更换的等等。无຀论哪一个审判庭进行审理,最终都是以人民法院的名义แ作出的裁é决。所以,当事人不应因为ฦ自己提出异议没有得到支持就拒绝参加诉讼或者采用其他消极的诉讼方式。应当按照民事诉讼法规定的程序进行诉讼。