第9章(1 / 2)

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第五部分联邦的权威与州的权威

第五部分联邦ะ的权威与州ะ的权威

在本案中ณ,被告的过失驾驶是原告受到伤害的直接原因,原告唯一的与有过失是他在同一辆轿车中乘车。所以本案中原告的行为ฦ是一种典型的与有过失的变体,即“对于被告的过失所生的危险,原告特别地知晓,但又合理地遭遇它。”在本案中,原告的行为清楚地处于一个重叠的区域,即,理智的人理智地选择了一种不合理的行为方式,由á此表明他对自己的安全缺乏合理的注意。原告实际知晓被告处于麻醉状态,他被警察官建议过他应该驾车,他证明他可能知道危险,因为他试图与其妻联系,他有另外的选择,如留แ在龙基斯特的房子里或叫一辆出租车,但他选择了与被告同车。在存在一种合理安全另外选择方式的地方,原告自由选择了较危险的方式,这是不理智的,结果导致了与有过失和承担危险。在这个程度上,适用比较过失的理论。结论是维持原判。

在本案中,被告的过失驾驶是原告受到伤害的直接原因,原告唯一的与有过失是他在同一辆轿车中ณ乘车。所以本案中原告的行为是一种典型的与有过失的变体,即“对于被告的过失所生的危险,原告特别地知晓,但又合理地遭遇它。”在本案中,原告的行为ฦ清楚地处于一个重叠的区域,即,理智的人理智地选择了一种不合理的行为方แ式,由此表明他对自己้的安全缺乏合理的注意。原告实际知晓被告处于麻醉状态,他被警察官建议过他应该驾车,他证明他可能知道危险,因为他试图与其妻联系,他有另外的选择,如留แ在龙基斯特的房子里或叫一辆出租车,但他选择了与被告同车。在存在一种合理安全另外选择方式的地方,原告自由选择了较危险的方式,这是不理智的,结果导致了与有过失和承担危险。在这个ฐ程度上,适用比较过失的理论。结论是维持原判。

在我国的司法实践中,连带责任应用地比较广泛,这在一定程度上保护了受害人的利益。但是,如果法官不作出具体的区分和有力的论证,这种制度也会导致“杀富济贫”现象。这是因为ฦ连带责任永远对富人不利ำ:他要先赔偿给受害人,之后,即使他有权利向其他穷被告追偿,但是如果其他被告没有支付能力或者支付能力不充分,他也就最终承担全部或者绝大部分的责任。

在我国的司法实践中,连带责任应用地比较广泛,这在一定程度上保护了受害人的利益。但是,如果法官不作出具体的区分和有力的论证,这种制度也会导致“杀富济贫”现象。这是因为连带责任永远对富人不利:他要先赔偿给受害人,之后,即使他有权利ำ向其他穷被告追偿,但是如果其他被告没有支付能力或者支付能力不充分,他也就最终承担全部或者绝大部分的责任。

在我们国家,这类案件统称为ฦ侵犯人身权的案件,也就是说,被告伤害了原告的人身权利,原告身体受到了伤害,精神受到了威แ胁,心理受到了创伤。英美国家法律的可赞之ใ处就在于细末之处见功底,拿大话来说就是:那是个法治社会。在这个案件中,法官区分了三种对人身权的不法侵害:殴打、威胁和精神损害。三者的含义แ和三者之间的区别,法官已经解释得很清楚,如果你看了之后还不明白,那么最好的办法是:回过头去,再看一遍。

在我们国家,这类案件统称为侵犯人身权的案件,也就是说,被告伤害了原告的人身权利,原告身体受到了伤害,精神受到了威胁,心理受到了创น伤。英美国家法律的可赞之处就在于细末之处见功底,拿大话来说就是:那是个法治社会。在这个案件中ณ,法官区分了三种对人身权的不法侵害:殴打、威胁和精神๰损害。三者的含义和三者之间的区别,法官已๐经解释得很清楚,如果你看了之后还不明白,那么最好的办法是:回过头去,再看一遍。

被告与英国邮政总局签有合同,他为邮局送邮件的马车,合同还约定被告有义务维修马车。原告是一个马车夫,他在一辆被告的马车上工作。那一天,马车在行驶中生故障,原告从座位上摔了下来,造成腿的终生残疾。他把被告告上了法庭,理由是被告没有履行合同维修的义务而导致马车的失事。此案最后上诉到了最高审级,贵族๣院。

法院判定被告胜诉,阿宾格勋爵认为,原告提起诉讼的惟一理由是:被告是合同的一方当事人,因此只要有人在使用该马车时候受伤,他就要承担责任。勋爵说,如果这样的诉讼可以成立的话,那ว么肯定会有先例的存在;但是除了小客栈老板之类例外规则ท之ใ外,实践上从来没有生过相似的案件,有足够的证据和权威不支持这样的诉讼。

原告声称这份合同是以邮ุ政总长的名义แ签定的,而这样身份的人具有法律的豁免权,因此原告只能够从被告那里获得法律的赔偿。勋爵则认为ฦ这绝对不是一个必然的结果,原告得不到任何的法律救济。他说,“这些当事人之间不存在着合同上的法律关系;假定原告可以起诉的话,那ว么对任何一个乘客或者任何一个路过的人而言,只要他被损坏的马车所伤,他都会提起类似的诉讼。如果我们不把合同的责任限定在合同的当事人之内,就会生无限度的最可笑和最粗暴的结果”。

勋爵说,也还存在这样的情况,一个当事人对公众承担一种责任,履行一项公共义务,那ว么,即使是他的雇员或者代理人的过失导致了伤害,他也承担责任。只要生了公共的侵扰,他就要对受害人承担责任。但勋爵说,这种案件的真实理由是一种公共义แ务的责任,或者是实施了一种公共侵扰的行为。法律有时候也๣允许一类案件从合同的责任转化为侵权行为责任;但是,如果不存在公共义务或者没有实施一种公共的侵扰,那么所有这样的诉讼将都是一种合同的诉讼。这样,一个马车夫可以被提起赔偿诉讼,但是,一个无利害关系人,或者说一个没有建立起合同法律关系的人,却也不能够维持这种诉讼。勋爵说,本案中的原告不能够提起合同的诉讼,假定邮ุ政总长免除了被告的合同责任,而原告提起合同的诉讼,那么原告的情况会是怎样呢?无任如何,他的诉讼请求都会失败。如果允许这种诉讼的存在,那么我们就是在做一项不公正的事情,因为,被告已经满足了其雇主的要求,他们之间所有的事情都调整完好,他们之ใ间的合同问题都妥善解决,在这样的情况下,我们不应该在他们之ใ间确立一个侵权行为诉讼来而挑拨他们的关系。

另外一个ฐ叫阿德森的法官则对这个案件有个ฐ的评论:“惟一稳妥的规则ท是:将获得补偿的权利限定于合同的当事人;如果我们走出了这一步,那么เ我们就没有理由不走出5๓0步”。最后的结论是:判定被告胜诉。

这是生于184๒2年的一个英国着名的案件,这个案件确立了“法律上相互关系”的规则,这个ฐ案件所确立的这个ฐ规则,经常被后来的英美国家法官所援引。这个规则是讲,即使被告在履行合同的过程中存在着过失,他只对合同的相对方承担合同违约的责任,他也不对非合同当事人的第三人承担侵权行为ฦ责任。这个原则蕴涵的道理是,法律不能够走得太远,如果确立合同对非合同当事人承担责任,那么诉讼将是无限的,赔偿也๣是无限的。

在侵权法的早期,不存在过失中ณ的“注意义务”概念,只是在医生病人、渡船主ว旅客和铁匠顾客关系中,法律才确认他们之间的注意义务。随着社会的展,这个ฐ案件所确立的规则越来越受到批评,因为这个规则也存在着不公正,这个规则应该严格地限定于“合同履行的失职案件”;而且,随着危险财产的责任、危险物的责任以及产品责任这些近似于严格责任出现之ใ后,这种基于法律上相互关系理论的适用范围越来越小。社ุ会学家认为,这个规则的变化,实际上归功于工业革命之后社ุ会、经济和技术的变化。这个时期的经济学和哲学主导的观念是,在法律责任问题๤上,合同法在法律中ณ扮演着主要的角色。“自由放任”的经济政策意味着,除非自己้同意,一个人不能ม够被强加上一个责任。侵权法的责任是一种法律外加的责任,不是当事人按照自己้意愿承担的责任,因此,在这个时期,侵权法扮演着次要的角色。应该说,本案就是在这样的历史背景下,法官支持了被告,否定了原告。在英国,这个规则一直沿袭到193๑2年,也๣就是“姜啤酒”案件。

一个隐含且更为麻烦的问题是合同责任与侵权行为责任的竞合的问题。从外表上看,合同法与侵权行为法的界限是明确的,前者是双方当事人为了一定的权利义务关系达成的协议,后者是一方แ当事人侵犯另外一方当事人而产生的法律的责任。但是,在一个具体的案件中,有时难以确定他们之间到底是合同责任还是侵权责任,或者说,很难确定被告应该承担合同的责任还是侵权行为的责任。美国的普洛塞教授曾经列举了七个方面的差别ี,其中重要的有:第一,法律所设立的义务是侵权行为的义แ务;第二,履行诺言的错误行为或者过失行为导致了身体伤害和有形物的损坏,行为人同时承担合同的责任和侵权行为ฦ责任;第三,无形经济损失的补偿一般由合同法确定;第四,如果行为人许诺去做、但他没有去做、且他也没有义务去做,那么他的不作为行为不生侵权行为责任。但是,这都是理论上的区分;在实际中,一个案件可以同时存在着合同的责任和侵权行为ฦ的责任,我们看下一个案件。

第七部分违约和侵权

一栋楼房起火,消防队赶来救火,搭起了高架水枪,可惜放不出水,后来查明,供水公司的水量过小,压力不够。受损的楼房住户状告自来水公司,他们可以得到赔偿吗?看这样的具体案件。

被告是一家自来水公司,它与市政府签订供水合同。依照合同,被告为该市供水冲刷下水道和向街道洒水,为学校和公共建筑水源,为城市消เ防栓供水,还以合理的价格向市内的家庭和工厂供水。在合同的有效期内,一栋大楼着火。火势蔓๧延至临近的原告仓库,毁坏并烧掉了仓库及库内的货物。原告称,被告当时及时地得到เ了火势通告,但它没有或疏于配给充分和大量的水源。在火蔓延到原告仓库之前,被告的水也没有足够的压力来制止、抑制和熄灭火势,结果导致原告的损失。而按照合同和现有的设备,被告完全可以充分和大量水源以及必要的压力来遏制火势蔓๧延。原告称,因为ฦ被告没有履行它与市政府的合同条款,原告受到เ了损害,因此被告要赔偿原告所受到เ的损失。被告提出异议,初ม审法院支持原告,后上诉到纽约上诉法院,卡多佐大法官出具了法律意见书๰。

卡多佐总结说,原告提起诉讼的理由可以归结为ฦ三个方面,第一,被告违约导致了原告的损害,第二,依照普通法,被告的行为是一种侵权行为,第三,被告违反了成文法。卡多佐依次予以分析。

先,原告不能够以被告违反合同而提起诉讼。大法官说,一个城市๦没有法律上的义务来保护他的居民不受到火灾的损害。依此前提,即使立约人未按照他与城市的合同为消火栓供水,社会大众的一个普通成员也不能够提起一个合同责任的诉讼。例外的情况是,如果合同的目的是要给立约人加上一种责任,这种责任是讲,只要立约人违约而造成了损害,他既对城市负责,也要对公众的个ฐ人成员承担责任,那ว么社会的一个ฐ普通成员才可以提起合同责任的诉讼。但大法官说本案中没有证据证明这一目的的存在。从更宽泛的意义上讲,我们可以说城市的每个合同都是为ฦ了公共的利益。但是,要使一个非合同正式当事人的个人有权利提起诉讼,就必须要求这个ฐ利益不是偶然的和次要的,而应该是主要的和直接的,这种主要性和直接性要达到立约人应该对该个人承担赔偿责任的程度。如果不是这样,那ว么เ这种责任就会扩展到不合理的限度。比如,一个人立约人为一栋大楼原料供暖,假定大楼的一个的来访者现没有原料é,那么立约人也不对这个ฐ来访者担违约的责任。

其次,原告也不能够依普通法的侵权行为法提起诉讼。大法官说,一句古老的说法是:一个ฐ行为人即使是不计报酬地作出一个行为,如果他的确作了,那ว么他就要负有一种注意的义务。原告就是根据这个原则提起了诉讼。在这个类型的案件中,我们通常区分“违犯行为ฦ”和“失职行为”。在一个ฐ涉แ及不履行合同责任的案件中,不作为既有可能导致侵权行为责任,也有可能导致合同的责任。这时我们必须要弄清危害合同关系行为的性质,如果一个行为达到了这样的程度:不作为不是消极地减损了一种利益,而是积极地或者肯定地造成了伤害,那么就不再仅仅是一种合同的责任。因此,一个医师在免费动手术的时候过失地没有给手术工具消เ毒,或者一个ฐ工程师没有切断电源,或者一个ฐ汽车制造商没有充分地检查,那么他们都要承担侵权行为责任。疑难的问题永远是:不当行为人的行为是否达到เ了导致伤害的程度,或者其不作为是否极大地阻碍了善德的实现。卡多佐说,本案原告要我们判ศ定:被告与市政府有合同的事实就意味着它要对城市๦的每个成员承担责任,如果不充足的水源,被告就要承担侵权行为责任。但是我们认为如此扩展责任范围是不合适的。比如,一个煤炭零售商没有及时给商店供煤,我们不能够认定他要对商店的每个顾客承担侵权行为ฦ责任。

最后,卡多佐也否认原告可以依照成文法对被告提起违反成文法的诉讼,他认为,成文法并没有扩大被告的合同和侵权行为ฦ责任。因此,他没有给自来水公司供水,并不能够成为第三人的诉讼依据。最后的结论是否定原告的诉讼请求。

又是卡多佐,又一个美国的名案。这个ฐ案件是卡多佐大法官在“烟花爆竹”案件之后,同一年判定的另外一个ฐ着名案件。卡多佐在烟花爆竹案中确立了法律上的因果关系规则,将法律因果关系定义为ฦ“可预ไ见性”,从而在侵权法中重新า解释了许多一般的理论问题๤。而在本案件中ณ,他更加具体地解释法律规则,为以后的判决了明确法律指导。

在判决书๰中ณ着名的卡多佐既分析了合同当事人对第三人的合同责任,也๣分析了合同当事人对第三人的侵权行为责任,以及违反成文法的责任。在合同责任方面,合同当事人一般不对第三人承担责任,其理论的根据仍然是强调“合同法律关系”的重要性,也๣就是说,如果原告不是合同的当事人,他就不能够要求立约人对他承担赔偿的责任。否则的话,法律责任延伸得太长,有可能出现苛刻的法律。他的前提仍然是,自来水公司服务的对象是大众而不是特定的对象,因此非合同的当事人就没有针对合同的诉讼权利。在侵权行为ฦ责任方面,他立论的基础依然没有变化,这就是,不能ม够把法律的责任无限扩大到เ无限的受益人。这里,他区分了“积极作为”和“消极的不作为”,“善德的行为”和“过错的行为”。如果立约人积极的过失行为导致了第三人的伤害,他有可能承担责任;如果立约人的不作为间接地导致了第三人的损害,他一般不承担责任,因为ฦ他没有法律上的注意义务。

卡多佐被认为是美国2๐0世纪最伟大的大法官之一。他长期担任纽约上诉法院的法官,在罗斯福新政时期,他出任联邦最高法院的大法官。在法哲学领域,他被认为是美国社会学派的代表,也有人称他为ฦ“最早的”法律现实主义者,“有说教倾向的”法律实用主义แ者,甚至是“开创性的”法律经济分析论者。他强调法律应该随着社会的展而不断ษ展法律,法律应该为社会服务。这种给一个法学家注上一个“标签”的做法,虽然有点武断,但是也๣可以看出卡多佐的一贯作风。在这个案件中ณ,实际上也隐含着这样的前提:他不愿意为政府加上更重的责任。自来水公司是政府经营的公司,对原告的赔偿意味着政府财政的增加。这一点,后世的法学家对卡多佐的判决提出过批评。其实,卡多佐的法哲学也有其保守的一面,他所应用的理论还是传统“法律关系”论和“对第三人过失责任”论,而且在后面我们还要涉及的严格责任论中,他并没有积极主张全新的规则ท,而是通过“过失”理论推演出我们今天严格责任的含义。考夫曼的《卡多佐传》中引用过他的一句话,这句话展现了卡多佐的司法立场:疾风暴雨不能够打动自由女神,循序渐进才能够赢得他的芳心。

第七部分引诱违约的侵权行为责任

张三与李四之ใ间存在着一份合同,依照合同李四有终止合同的权利;同时,张三又与王五存在着一份合同,按照合同张三可以终止合同。张三与王五生分歧,李四承担了王五的业务,也就是取代了王五角色。当张三终止与王五的合同关系后,王五觉得李四的行为侵犯了自己的利益,于是状告李四。法律问题是:在什么样的情况下,李四对王五构成侵权吗?如何区分李四的行为是一种正当的竞争的行为ฦ和一种恶意侵犯王五的行为ฦ?由谁来承担举ะ证的责任?我们看下面的案件。

被告是阿拉斯加一家石油管道公司,它与rca公司签定了一份管道沿线通讯系统的合同,被告公司可以终止合同。依照合同,rca公司要使用一架飞机。于是,rcaທ公司与原告公司又签定了一份合同,依照该合同,原告飞机、飞行员、飞行部ຖ件和飞行服务,合同规定rca公司可以终止该合同。两份合同都开始生效,原告公司开始飞行服务。但是,原、被告双方แ对早先确定的价格存在着分歧,被告因此行使它与rcນa合同中的选择权,自己接管了飞行服务。这个ฐ行为的结果便是rca终止了与原告的合同。原告将被告告到เ法庭,称:被告的行为ฦ导致rca公司与原告公司终止了合同,这种行为是一种引诱违约的行为,被告因此要承担侵权行为ฦ的责任。初审法院认为ฦ,被告虽然有权利终止它与rca公司的合同,也就是间接地终止了原告与rcນa公司的合同,但是,如果被告非诚实信用地行使这项权利,那么它就要承担法律上的责任。陪审团作出了有利于原告的判ศ定,被告要支付3๑6๔29๗01美金的赔偿。被告不服上诉,最后上诉到了阿拉斯加最高法院,康诺大法官作出了判决。

大法官说,被告的合同权不是绝对的,也๣不能够恶意地行使。通行的规则是,如果合同的第三人没有正当的理由或特别的权利而导致了违约,那么合同的当事人有权对该第三人提起诉讼。即使合同可以因为ฦ当事人的意愿而终止,非法妨碍合同的行为ฦ也可以被提起诉讼。本案中,被告认为ฦ它在合同中具有经济的和安全的利益,这就使它有充分的特别权利否决原告的诉讼权利。如果其利益在社ุ会利ำ益方面优先于被侵犯的利益,那么เ它就有权利保护自己的利益而不顾及被侵犯的利益。但是,法官说,如果一个人不是诚实信用地保护自己的利益,而是出于损害合同当事人的目的而行为,那么这个ฐ人就丧失了这种优先权。

大法官说,就本案件而言,中心问题是:被告的行为是在促进自己的经济利益或者安全的利益?还是以此为借口伤害原告?被告认为,它接管飞行服务是基于安全的考虑,但是,原告的安全记录表明,原告的飞行服务远远比被告想要取代的飞行服务安全得多。因此有足够的证据证明陪审团的判定是正确的,被告不是在保护自己的合法利益,而是在恶意地损害原告的利益。

在举证责任方面,被告称,原告有义务来证明被告的行为是恶意的,或者证明被告是在故意地损害原告的利益。被告说它已经证明了它有终止合同的权利,以及它有着经济的和安全的利益,在这样的情况下,原告就有义务来证明被告的行为缺少诚实信用。大法官说,被告的说法是没有说服力的,虽然《侵权行为法重述》对此没有权威的说法,但是先例所确立的规则是,只要原告证明被告是故意地妨碍合同关系,被告就有义แ务来对他的行为ฦ予以说明。这里的问题๤是,被告的行为究竟是出于诚实信用?还是出于某种隐秘不明的动机?这样,这个问题就转化为一个证明的问题,这就只要求原告证实合同违约是被告故意造成的。也就是说,本案件只需要原告证明被告在故意地妨碍合同,而不要求原告证明被告如何存在着恶意或者非诚实信用。这里,不存在着举证责任转化的问题๤。

大法官最后的结论是,初审法院在赔偿额上存在着计算错误,除此之ใ外,初审法院的判ศ决应该得到维持。

早期的侵权行为法只保护特定的人身权和财产权,并不一般地保护合同上的经济利益。随着法律的展,侵权行为法开始保护两种“雇佣”的合同关系。第一,师傅和学徒。早期城市的工场中,学徒与师傅之ใ间有一种人身依附关系。学徒只能够为他的师傅劳动,不允许其他的人雇佣该学徒。如果第三人打了学徒,或者引诱学徒离开他的师傅,那么他的师傅就可以起诉这个第三人。第二,丈夫和妻子。妻子被认为从属于她的丈夫,并为她的丈夫服务。如果第三人打了该妻子,或者引诱妻子离开她的丈夫,那么丈夫可以对该第三人提起诉讼,理由是剥夺了妻子对丈夫的服务。这种案件称为“配偶服务的损失”诉讼,连同我们以前提到过的“配偶陪伴损失”的诉讼,共同构成对婚姻ี关系的两种基本侵权行为ฦ责任形式。20่世纪之后,侵权行为法开始对合同关系进行一般的法律保护,这里的合同不再仅仅局限于雇佣合同关系,而且扩展到其他种类的合同。从现行的美国法看,侵权行为ฦ法既保护已๐经确立了的合同,也保护未签订合同的商业关系和预期的经济利益。

本案就是一个干涉แ合同关系的侵权行为ฦ诉讼,通常我们称之为“引诱违约”的侵权行为ฦ诉讼。也就是说,当被告的恶意行为导致原告的合同终止或者无法履行的时候,被告应该承担侵权行为责任。在这个ฐ案件中,原告不能够状告rca,因为按照ั他们之间的合同,rca可以终止他们的合同。他只能够从被告那ว里寻找赔偿,在原告看来,由于被告取代了原告与rcນa的贸易,原告认为ฦ被告引诱rca终止了rca与自己合同,因此对原告造成了损害。在具体的案件中,经常争论的问题๤是:被告的行为是一种正当的经济竞争行为?还是一种恶意的侵权行为?就也是说,rcaທ最后选择被告作为ฦ自己合作伙伴,将原告“踢出”其经济活动,原告与被告之间就存在着利益上的冲突,被告的取代行为,是正当的竞争行为,还是不正当的侵权行为?法官认为ฦ,在这样的情况下,就要看被告主观上是否存在着恶意,而且应该由原告承担举证明责任,来证明被告的确存在着恶意。

这类案件涉及到เ合同法和侵权行为ฦ法的竞合问题。在这个ฐ案件中ณ,原告与rca的合同规定了rca可以终止合同,但是,如果我们假设,rcນa没有这个权利,且违反了合同,那么原告既可以提起合同的诉讼,也可以提起侵权行为的诉讼。两种诉讼所获得的赔偿是不一样的,一般认为,侵权行为诉讼的救济方式比合同法的救济方式要广泛,获得的赔偿会更多,因为在侵权行为诉讼中,原告可以提出惩罚性赔偿的诉讼请求和精神损害的诉讼请求,而在合同法中,不存在这两种情况。

第七部分挖人才与引诱违约

假设北大聘请泰森到北大体育系当拳击教授,泰森与北大签订了三年的聘用合同。泰森来了之后,北大拳击队“打遍全国无敌手”,清华痛心疾,于是心生一计。私下与泰森联络,希望泰森能够到清华工作,并以高薪诱惑。在泰森在北大工作1年半后,泰森离开北大去了清华,从此之ใ后,清华经济收入和荣誉称号猛涨,北大拳击队濒临ภ解散。北大怒告清华,称清华恶意引诱泰森违反他与北大的合同,使北大遭受损失。而清华则辩称,清华也是在为中国高校体育事业做贡献,它聘请泰森是一种正当的竞争行为ฦ。北大可以要回泰森,并让清华赔偿北大的损失吗?我们看这个ฐ真实的案件。

原告是一家铝制品公司,其业务是制造和销售铝制厨具。他们的销售系统是通过分销商进行挨家挨户地销售,而分销商又在批商的领导下工作,批商指导分削商商品销售的技术。分销商和批商都是独立的承包人,而地区经理则是原告公司的雇员,他监督批商的活动。被告是一家工业公司,它在全美国的许多城市๦招募原告的人员为它工作。一次社交性的聚会,就使原告一组批商和大约10到1้5个分销商同意为被告工作,终止与原告的雇佣合同。原告起诉了被告,要求法院禁止被告引诱原告的雇员终止与原告的雇佣关系。初审法院判定原告胜诉,被告上诉。

上诉法院帕຅西曼法官认为,在干涉合同关系的领ๆ域里,可以适用的一般原则是:“仅仅劝告一个人违反他现在的合同,可能ม不会认定是法律上或事实上的不当行为……但是,如果该劝告间接地被用作‘损害了原告或者有利于被告’,那么它就是一种恶意的行为。”一位贸易者与那些从事相似商业活动的人,可以合法地从事激烈的竞争活动,比如常的引诱条件,或者比其竞争对手更好和更便宜的货物。但是,当他越那条界限,以一种“恶意目的使其竞争对手遭受商业损失”时,他的行为就是非法的。如果由此产生了损害,那么受害方就有权获得补偿。这时不必考虑不法行为ฦ者是通过劝告来实现他的目的,还是通过虚假陈述来实现他的目的。法院要调查不当行为ฦ者所使用恶意的媒介或方式,从而为受损害者补偿和救济。他说,“任何人都不能ม够通过欺诈或错误陈述、也不能通过胁迫、阻挠、或干扰方式,来干涉他人的商业活动。追逐自己利益和不干扰他人的权利,这是一种相互的责任,也是一个秩序优良社会的基础。在这里,他们通过一种社ุ会契约的方式而结合在一起。”

一般而言,分销商及批商与原告的合同,可以依照其意志而终止。但是,这种事实不能ม是也没有为ฦ第三人的干涉他人雇佣关系的侵权行为ฦ一种合法的基础。从法律上讲,合法化必须从事实中予以认定,这种事实独立与法律所的保护措施ๅ。按照意愿终止合同的权利,是合同当事人的一种特别ี的人身权,合同的第三人不能行使其意志以替代合同任何一方当事人的意志。在本案中,被告行为ฦ的目的是牺牲原告的利ำ益来获得被告的利益。原告遭受的损害,也就是人力的损失和收入的损失,是被告所现和计划的最终结果。被告的期望是加强其销售力量,而原告公司是它的一个好的任意挖掘的来源。在本案中,即使被告已证实,它使用的贸易惯例是从竞争对手那里挖掘销售人员,但是,本法院也不会允许这种惯例使侵权行为合理化和合法化。法院的角色是提高商业道德和注意的标准,而不是仅仅以司法的手段来制裁侵权行为ฦ。较高的标准有利于和保护工业的无辜成员和一般大众。我觉得,要防止可期望的和不可弥补损害的生从而保护原告的唯一有效的方式,是出永久性的强制ๆ令:禁止被告招募或试图招募原告的雇员、批商和分销商。结论是维持原判ศ。

这个案件所涉及的侵权行为是干涉雇佣合同关系的侵权行为。在上一个ฐ案件中,我们说过,最早的“引诱违约”就是对雇佣合同的干涉。拿上面假设的案件,北大和泰森之间存在一个有效雇佣合同,清华恶意地引诱泰森终止他与北大的合同,引诱的目的是损害北大而有利于清华。这里,北大与泰森之间是一种合同关系,清华与北大之间是一种侵权行为关系。在侵权行为法中ณ,北大是原告,清华是被告。

法官在这个案件中,分析了这种侵权行为规则的理论基础。拿法官的说法是“秩序优良的社ุ会”,法官还将这个ฐ理论上升到社会契约论的高度。这个理论是说,在没有法律的社会,社会是混乱ກ的。每个人都为自己的利益而不择手段,结果导致社会的战争、混乱ກ和无序。为了摆脱这种无序的、人性自私的本性状态,人民就希望要组织起来,通过一种社会契约的形式建立国家、法律和社会,使人民生活在安宁、幸福和和谐的状态之中。每个ฐ人放弃自己为所欲为ฦ的权利,受共同法律的约束。拿洛克的话说,就是在“丧失部ຖ分自由”与“被狮子吞噬”之间,理智的人们肯定会牺牲一定的自由来换取更大的自由。当然,这套理论不是本案法官提出的,而是西方社会17-ๅ18世纪主流的理论,其代表人物有霍布斯、洛克、孟德斯鸠和卢梭。基于这一点,为了保持秩序和稳定,契约应该得到遵守和尊重。对合同关系的破坏,实际上就是对社会秩序的破坏,这就是为什么เ反对恶意侵犯合同关系的理论基础。

另外一个方面,社会的稳定与市๦场的竞争又存在着冲突,过于维持稳定也会妨碍社ุ会的进步。就一个具体的案件而言,原告要的是稳定,被告要的是竞争。从法官的分析看来,他区分正当的竞争与恶意侵权之ใ间的界限定在被告有没有法律上的“特权”或者“合法的理由”。侵权法上的“恶意”不同于日常道德意义แ上的“恶意”。被告具有主观上的邪恶动机,那么肯定就是一种法律上的恶意;另外,被告损害了原告的利益而没有法律上的依据,在法律上这也可以构成“恶意”。在后一种意义上,法律上的恶意要求比道德上恶意的要求要低。如果被告具有法律上的“恶意”,那么เ他的行为不再是正当的竞争行为,而是一种侵权行为。

在我国现有的合同法和侵权行为法中,这种“引诱违约”似乎还没有相应的法律规定,比较类似的法律似乎是不正当竞争法。但是,我们在由á计划经济向市场经济转型的背景下,经济秩序和法律秩序尚未建立起来。在经济活动中,我们有时还把恶意挖人才作为ฦ一种成功的商业经验,没有有效地区分正当的竞争行为和恶意的侵权行为。

第七部分妨碍预期经济利益的侵权行为责任

张三准备把房子卖给李四。王五是张三的邻居,他跑出来搅和,对李四说房子的坏话。李四放弃购买张三的房子,张三没有挣到钱。张三认为就是因为王五的多管闲事,才让李四没有买房,他把王五告上了法庭。张三能够胜诉吗?我们看下面的案件。

原告夫妇有一项房产,被告马丁夫妇是原告是邻居。原告想将其房产出售,已经与托马斯夫妇有了联系,托马斯夫妇表示有兴趣购买该房产。在正式签定买卖合同之前,托马斯ั夫妇去了该房屋所在地,了解并检查该房产及周围的状况。马丁夫妇现托马斯ั夫妇来看视房产后,主动与他们寒暄。在随后的交谈中,马丁夫妇说,他们将在原告房屋的门旁边建立一个钢制结构,他们房屋所在地的这片土地经常有大量的积水,冬天不能通行。马丁夫妇还说他们要安装房屋的污染处理系统,他们已经提出了项ำ目申请,但是尚未得到批准。因为马丁夫妇的这些陈述,托马斯夫妇没有与原告签订房物买卖合同。原告夫妇对马丁夫妇提起了诉讼,指控他们干涉和妨碍了原告的预期合同关系,初ม审法官作出了有利于原告夫妇的判决,被告马丁夫妇不服而上诉,最后上诉到怀俄明上诉法院,席大法官罗尼给出了法律意见书。

大法官说,本案是一种妨碍商业关系的商业侵权行为诉讼,原告提出的诉讼请求是被告“妨碍了预期的经济利益”,其实还有另外一种妨碍商业关系的诉讼,这就是“妨碍了合同关系”。从前,这两种诉讼是区分开来的,显着的区别在于后者存在着一种生命“可能的期望值”,比如未来的合同关系,现在这两ä种诉讼趋向于合并。这种侵权行为的构成要素一般归纳为ฦ这样几点:第一,存在一个有效的合同关系或者存在着商业的期望值;第二,妨碍者知道该合同关系或者商业的期望值;第三,故意妨碍,结果诱导或者导致违反合同或终止合同,或者导致商业期望值的丧ç失;第四,合同关系的中断或者商业期望值的丧失,使相关当事人遭受损失。

接着,大法官援用了德克萨斯州ะ的一个先例,揭示出一般的规则。在那个ฐ先例中,法院认为:法院已๐经确认了一种具有侵权行为性质的诉讼,被告不适当地妨碍了原告的商业利益关系。在这样的案件中,我们没有必要去假设:如果没有被告的妨碍,所期待的合同就会订立。但是,被告行为是否妨碍了他人的预期经济利益,就要根据当时具体的环境判定,其中ณ的标准是合理性和一般情况下的状况。一般地讲,一个当事人没有特权不受到竞争的压力和影响,但是,他有权不受恶意的妨碍,也就是说,妨碍的结果导致了一份合同的失败,而在通常情况下,这份合同是可能通过协商而合理达成的。

就本案而言,原告在其房产上贴出“供出售”的标记,而且标示的时间过了一年,而且,上诉人马丁夫妇接近托马斯夫妇并主动挑起话题,也๣正是在他们的谈话中,托马斯夫妇说过他们正在考虑购买该房产。因此,有充分的证据表明上诉人知晓当事人之间的关系。大法官继续说,有证据表明,上诉人接近托马斯ั夫妇并主动告诉如下信息,比如,淹水问题,腐败系统问题和冬天通行问题๤,但是事实情况是,这些信息并非准确。在这些情况下,我们同意审判法院在这个ฐ方面的事实认定。在侵权行为案件中,赔偿的标准是对最接近原因所导致的损害予以赔偿。原告有权不受到故意的妨碍,通过协商,原告原本可以签定一份合同,这份合同存在着原告合理的商业利益,由于被告的妨碍,原告的权利受到เ了损害。因此,最后的结论是维持下级法院的判决。

妨碍商业关系的侵权行为诉讼一般有两种形式,一种形式是妨碍雇佣关系,另外一种是妨碍合同关系。在妨碍合同关系的案件中,又分为两种,第一种是妨碍他人定立合同,第二种是妨碍他人履行合同,上述的案件就是前一类案件。妨碍合同定立的侵权行为,简单的表述就是:一个人或者一个ฐ公司以恶意的方แ式妨碍他人与第三人签定一个合同。这里的“恶意”具有广泛的含义,核心点在于“没有法律上的权利或合理的理由如此行为”或者“非法的手段如此行为”。具体地讲,非合理性或者不当行为的判定标准有:第一,被告的行为ฦ不是一种公平竞争的行为,第二,被告的动机和目的是转移或者获取他人的商业利益。通常,法官要在如下两个利益之间进行平衡:一个利ำ益是妨碍者行为的个ฐ人利益和社会利益,另外一个是被妨碍者利ำ益。为此,就需要全面考虑行为人的性质和当事人之间的关系。美国侵权行为法重述第767节给法官了三个方แ面的考虑因素:第一,被告的行为和动机,第二,当事人的利益,第三,被告行为中蕴涵的社会利益。在这个案件中,法官认为被告没有法律的合适理由来干涉แ原告的合同行为ฦ,因此被告存在着法律上的恶意,最后支持了原告。

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名案中的法律智慧