5．如果有权回复原状的人，拒不承受遗产，而且他始终有回复原状的可能，是否仍可适用宪令呢？这里，可以把遗产判给申请人。但为ฦ了维护自由而判给遗产之后，继承人回复了原状，应如何办理？答案是：一经给予自由á，自由即不得撤销。
5．如果有权回复原状的人，拒不承受遗产，而且他始终有回复原状的可能，是否仍可适用宪令呢？这里，可以把遗产判ศ给申请人。但为了维护自由而判ศ给遗产之ใ后，继承人回复了原状，应如何办理？答案是：一经给予自由，自由á即不得撤销。
5．再者，如果军人由他人进行自权者收养，或系家子而被解除家长权，他的遗嘱应视同根据军人的新意愿而生效力，而不应该由于身分减等而失效。
5．再者，如果军人由他人进行自权者收养，或系家子而被解除家长权，他的遗嘱应视同根据军人的新意愿而生效力，而不应该由á于身分减等而失效。
第五篇被释自由人
第五篇被释自由á人
1．并非一切可对某人行使的诉权，不论是根据法律，或是由大法官赋予的，都可以对他的继承人行使。不变的法律定则是：不法行为所生的罚金诉权，例如关于盗窃、抢劫、人身伤害和财产上损害等诉权，不得对加害人的继承人行使。
但是这种诉权得由á继承人继承，且不得予以否认，侵害之诉和其他类似之ใ诉除外。有时根据契约生的诉权也不得对继承人行使，例如遗嘱人有欺诈行为ฦ，然而他的继承人却并未因这种欺诈行为ฦ得到利益。至于上述罚金诉权，如经当事人开始提起诉讼，即可对继承人行使或由继承人继承。
2．此外，还应指出，如在判决前，被告满足了原告的要求，审判ศ员应将被告开脱，尽管在审判ศ员开始审理时，显然将作出对被告不利的判决。过去人们常说在任何诉讼案件中，被告都有获得开脱的可能，就是这个意思。
第十三篇抗辩
接下来应该谈抗辩。抗辩是赋予被告的一种辩护手段。因为往往会生这种情形，即原告所提起的诉讼本身是有合法根据的，但是对被告说来是不公平的1。
1．例如，你因被胁迫、欺诈或由á于错误对铁ກ提的口约予以承诺，其实你并不应承诺，根据市民法，显然你仍受债务的拘束，而且对方得对你提起有效的诉讼，主张你应给付。但是对你作出不利ำ的判ศ决是不公平的；因此为ฦ驳回原诉，你有权提出基于胁迫或欺诈的抗辩，或基于事实的抗辩。
2．如果某人借钱给你，以要式口约指明你应向他偿还一定金额，但事实上他没有给你借款；有此情形时，他当然可以请求你偿还一定金额，因为ฦ你受要式口约的拘束。但是根据这一点而对你作出不利ำ的判决是不公平的，经决定你有权提出未付借款的抗辩，作为辩护，这一抗辩的有效期限曾经本皇帝宪令予以缩短，已如前卷所述。
3．又如债务人与债权人于前债成立后约定债权人不得向债务人请求给付，债务人依然负有债务，因为约定并非总是消เ灭债务的一种方式。原告以“如果看来他应给予”表述其请求标的的起诉依然是有效的。但是违反约定而对债务人作出不利ำ的判ศ决是不公平的；他得提出既成约定的抗辩作为他的辩护。
4．同样，如债务人在债权人要求下宣誓，肯定自己้无任何给付义务，他依然负有债务；但调查起伪誓是不公平的，所以他得提出基于宣誓的抗辩，作为辩护。在对物之诉中，这些抗辩也同样是必要的，例如占有人在原告要求下宣誓称，其物属于自己所有，可是原告不顾ุ一切。仍坚持进行对物之诉，虽然他所请求的可能有合法根据，但是对占有人作出不利ำ的判决是不公平的。
5．又如某人对你所提起的对物之诉或对人之诉，业经判决；虽然如此，根据严å格的法律，他以后仍可就同一物对你起诉，但是你有权提出基于确定判决的抗辩，作为辩护。
6．上述各例，足已说明各种抗辩。至于有多少种不同的原因促使有必要成立抗辩，可参阅更详尽的《学说汇纂》自明。
7．这些抗辩有一些是根据法律或其他具有法律的效力的立法文件，另一些是来源于大法官的职权。
8．此外，有些抗辩是永久性的，具有消เ灭诉权的作用；有些是暂时性的，起延缓的作用。
9．永久ื性的和具有消เ灭诉权作用的抗辩永远可以对原告提出，而且永远消灭其请求原因，例如欺诈抗辩，以及基于胁迫和既成约定——即约定根本不得请求支付——等抗辩。
10．暂时性的和起延缓作用的抗辩，仅在一定期间阻碍原告提起请求，从而起延缓作用，例如约定订明不得在一定期间，例如五年内起诉而生的既成约定的抗辩。一旦期间届满，原告将不受任何阻碍，可以提起诉讼。因此，企图在期间内起诉的，经对方提出既成约定的抗辩或其他类似抗辩后，必须把诉讼推迟，以待期间届满后起诉。正因为如此，这些抗辩就称为延缓作用的抗辩。如原告在期间内起诉，而遇对方แ提出抗辩，由á于抗辩的缘故，原告从这一诉讼中自将一无所得。过去，甚至在期间届满后，他也不得再起诉；他既鲁莽地向法院起诉而告失败，他就丧ç失了他的请求权。但是今天朕不愿意作如此严格的规定。凡在约定期限前或在债务未届清偿期前起诉的，应对他适用日诺帝ຓ的宪令，这一宪令是这位行使立法权的皇帝所颁行的，规定了关于在时间上请求过其所应得的问题。因此，如原告不遵守期限，不论这一期限是他自愿给予的，或是根据诉讼的性质而来的，遭受这种不法侵害的一方，可以享有加倍期限；即使期限届满，如他未获得全部偿还前次诉讼中所支出的费用，他也无应诉的义务。给予这样重的罚金是要使原告受到这种处罚的警诫，而在起诉上恪守期限。
11．此外，还有因人的关系而产生的起延缓作用的抗辩，例如对事务经管人提出的抗辩，如原告通过军人或妇女的起诉，因为ฦ军人不能担任事务经管人，即使根据皇帝的批复也不得担任哪怕是他父母或妻子的事务经营人；但他们可以料é理本身的事务，这与纪律不相抵触。至于过去，人们由á于事务经管人的指定者或由于事务经管人本人名声丑恶，也可以对事务经管人提出抗辩，但在实践中现已不再采用，因此朕命令把这些抗辩废除，以免就这一点引起争论，而拖延诉讼的进行。
第十四篇答辩
有时有这种情况，即抗辩初看是正当的，其实是不公平的。
在这种场合，为ฦ了保护原告起见，有必要让他再次表明他的主张，称为答辩，通过答辩，推翻和消除抗辩所根据的权利。例如债权人同债务人约定，不向债务人请求给付，随后又同他缔结相反的约定，即债权人得为ฦ此请求。现在债权人提起了诉讼，债务人提出抗辩，主ว张只有在债权人并未同他成立不向他请求给付的约定的情况下，他才应受不利的判决。因此，这一抗辩阻碍债权人提起诉讼。他们的确有这样的约定，而且这个约定仍然成立，尽管随后又成立了相反的约定。但是驳回债权人的请求是不公平的，所以允许他根据后一约定提出答辩。
1．有时答辩本身初ม看是正当的，其实也是不公平的。在这种场合，为了保护被告起见，也有必要让他再次表明他的主张，称为再答辩。
2๐．又如再答辩本身初ม看是正当的，其实由á于某种原因对原告说来是不公平的，为了帮助原告，就有必要让他再有一次陈述机会，称为第三次答辩。
3．世事纷纭，种类繁多，因此有时需要更进一步利用这些抗辩。为求更明了起见，可参阅更详尽的《学说汇纂》。
4．赋予被告的抗辩权多半同时赋予他的保证人，这是适当的；因为向保证人提出请求，结果等于向债务人提出；因为通过委任之诉，债务人应向保证人偿还后者为前者所为ฦ的给付。正因为如此，如债权人已๐同被告成立约定，不向他请求给付，承担债务人债务的人当然可以同样利用这一既ຂ成约定的抗辩，如同这一约定同他本人成立的一样。可是某些抗辩，保证人无权提出。例如债务人已将其全部ຖ财产转让，在债权人对他起诉时，他可以提出“如果他不出让其财产”的抗辩，作为辩护。但是这一抗辩，保证人无权提出。这是因为对债务要求保证，其主要目的在于，如果债务人成为无支付能ม力者，债权人可以向保证债务的人请求清偿。
第十五篇特别ี命令
现在探讨特别命令以及取代特别ี命令的诉讼。特别命令是大法官使用一定词句的公式用以命令做某事或禁止某事。这些特别命令主要地适用于关于占有或准占有的争讼。
1．特别ี命令主ว要分为禁止命令，返还命令或提出命令。
禁止命令是大法官用以禁止某种行为的，例如禁止对合法占有的人或把尸体运到他有权运到的地方แ的人使用暴力；又如禁止在神圣场地建筑，在公共河流中及其两岸土地上作某种妨碍航行的行为。返还命令是大法官用以命令返还某物的，例如，命令以继承人或占有人名义占有遗产的人把占有返还遗产占有人，或把对土地的占有返还被强行夺去占有的人。提出命令是大法官用以命令某人提出某物的，例如提出对其自由产生争讼的人，或提出保护人通知要他服务的被释自由á人，或向父亲提出在他权力下的子女。有人认为ฦ，特别命令这一名词应仅适用于禁止命令，因为该词的原意是谴责、禁止。至于返还命令或提出命令，严å格说来，应称命令。但是习惯上一律都称“特别命令”，因为它们是在当事人双方之间宣示的。
2．特别命令的第二种分类是：有些是为了取得占有，有些是为了保持占有，还有一些是为了恢复占有而出的。
3．为了使遗产占有人取得占有而出的特别命令称quorumｂonorum那个人的遗产，其效用在于，强制以继承人或占有人名义占有某物而其占有已经给予他人的人，将所占有之物返还取得遗产占有的人。以继承人名义占有者指自命为继承人的人；以占有人名义แ占有者指无任何权利，且明知不属于自己而占有遗产中ณ之物或全部遗产的人。之所以说这种特别命令是为ฦ了取得占有而出的，是因为ฦ它仅用于企图初次取得某物的占有的人。如某人已๐取得占有，以后又丧失其占有，即不能ม运用这一特别命令。另一种称萨尔维安特别ี命令，目的也是为ฦ了取得占有，这是土地所有人对属于佃户所有之物所能运用的，该物系由佃户为保证支付佃租而向土地所有人作为ฦ担保的。
4．为了保持占有而出的特别命令有两种：“utipossideaທtis”如你所占有的和“utruｂi”两处中哪一处。在对物的所有权生争执时，先应审查当事人的哪一方应认为占有人，哪一方是原告。除非先确定占有属于哪一方แ，否则就无从受理有关所有权的对物之诉，因为不论法律和理性都要求有一方แ是占有人，另一方แ是对占有人提出请求的人。由于占有人的地位远比提出请求的人的地位优越，所以几乎总是就占有问题本身生热烈争执。占有的有利条件在于，即使该物不属于占有人所有，只要原告无法证明其物属于自己้所有，占有人就可以保持其占有。正因为如此，遇有当事人双方的权利都不明确时，一般都判定提出请求的一方败诉。
“如你所占有的”特别ี命令适用于土地或建筑物的占有；“两处中ณ哪一处”的特别ี命令则适用于动产占有。过去，这两种特别命令的效果大不相同。关于“如你所占有的”特别命令，在出命令时占有其物的一方占优势，只要他不是从他方แ那里用暴力或窃取占有，或获准一时占有；至于他是否从别人那ว里用暴力夺取占有，或窃取占有，或获准一时占有，都不生影响。反之，关于“两ä处中哪一处”的特别命令，在过去一年内大部分时间占有其物者占优势，只要他不是从他方แ那里用暴力或窃取占有，或获准一时占有。但是今天的情况则不同。以占有而论，两种特别ี命令具有同样效果，不论是动产或不动产，只要一方不是从他方那里用暴力或窃取占有，或获准一时占有，则ท在诉讼时占有该物者占优势。
5๓．占有不仅指本人自己้占有，而且指任何人以他的名义แ占有，即使该人不在他的权力之下，如佃户和房屋承租人等。
他也可通过受寄人或借用人而占有。这就是一般所说的某人通过他人以其名义占有而保持占有的意思。此外，还可以根据单纯的意图保持占有，这就是说，虽然他不是亲自占有，也未通过他人以他的名义占有，但只要他并无抛弃占有的意图，而是具有恢复占有的意图而与该物分离，他就应被认为始终保持其占有。至于通过谁可以取得占有，在第二卷中已๐详加阐述。但是根据单纯的意图，绝对不能取得占有，这一点是没有疑ທ问的。
6．如某人被人以暴力逐出土地或建筑物，为了恢复其占有，可对某人出特别命令。这是基于暴力的特别命令，用以强制将其逐出的人把占有物恢复于他，即使他自己是从将其逐出的人那里用暴力或偷偷地取得占有，或获准一时占有的2๐。但是，上面已经谈到，根据皇帝宪令，凡用暴力夺取物的，如该物属于他自己้财产的一部分，他即丧失其物的所有权；如该物属于他人所有，除应返还其物外，应向受暴力侵害者支付物的价值。除此以外，凡用暴力逐出他人而夺取占有的，应根据关于公私暴力的犹里法负责。私暴力指不用武器施ๅ加暴力，公暴力则指用武器逐出他人而夺取占有。武器不仅指盾，剑和甲â胄而言，还包括棍棒石头在内。
7．特别ี命令的第二种分类是：有些是单纯的，有些是双重的。单纯的命令指其中ณ一方是原告，另一方แ是被告，返还命令和提出命令均属之，因为要求提出或返还的一方是原告，被要求的一方แ是被告。至于禁止命令，则ท有些是单纯的，有些是双重的。单纯的，例如大法官禁止在神圣场地、公共河流或河岸上进行某事，在这里原告是不愿意某事生的一方，被告是企图作出某事的一方แ；双重的，例如“如你所占有的”特别ี命令和“两处中ณ哪一处”的特别命令。其所以称为双重的，是因为双方แ的地位是相等的，没有哪一方严格说来是被告或原告，其实每一方既是被告又是原告。
8．探讨过去时代特别ี命令的程序和后果，在今天说来是多余的。凡是审判采取非常程序的1้——现在一切诉讼都是如此，——就没有必要出特别命令；按这种程序进行审判不用特别ี命令，完全好象已根据特别命令而赋予准诉权一样。
第十六篇对健讼者的罚则
必须指出，制定和维护法律的人向来非常注意防止人们轻率地进行诉讼，这也是朕所关心的。做到这一点的最好办法在于，有时采用罚金，有时采用庄严宣誓，有时利用害怕丧失名誉的心理来抑制原告或被告的轻举妄动。
1．根据本皇帝ຓ宪令，所有被告都应先宣誓；除非被告先宣誓，说他确信自己有充分理由á对起诉进行反驳，他就不准作辩护性的陈述。在某些情况下，当被告矢口否认他的债务时，原告得对他诉请加倍给付，例如损害赔偿或给予崇敬场地遗赠物之诉。在另一些情况下，诉讼一开始即以过单价为ฦ标的，例如现行盗窃之ใ诉的标的是四倍，非现行盗窃之ใ诉的标的是两ä倍。有此情形或类似情形时，不论被告否认或承认，诉讼标的总是过单价。至于原告方面的健讼，同样受到เ抑制，因为根据本皇帝宪令他应作出关于诬告的宣誓。当事人双方แ的律师也应宣誓，这是本皇帝另一宪令所规定的。采用以上种种方式，目的在于替代昔日采用而业经废止的诬告诉讼，这种诉讼对原告判ศ处诉讼标的十分之ใ一的罚金，但事实上从未实际执行。现在已不这样做，代之以采用宣誓的办法，已如上述；另一方แ面，又使提起毫无根据的诉讼的人负担偿还他方所受损失和所支出费用的义แ务。
2．在某些诉讼中ณ，受到不利ำ判决的被告时成为不名誉的人，例如盗窃、抢劫、人身侵害和欺诈等诉讼便是如此；又如监护、委任，寄托等诉讼，但以正面诉讼为ฦ限，不包括反面诉讼1。此外如合伙之ใ诉，从双方说来都是正面的，因此不利的判决对任何受到这种判ศ决的合伙人说来都是不名誉的。
但是盗窃、抢劫、人身侵害和欺诈等诉讼，不仅被判败诉的人，而且与对方进行妥协的人，同样成为ฦ不名誉的人；而这是正确的，因为根据侵权行为和根据契约而成为债务人二者之间存在着极大区别。
3๑．在提起任何诉讼时，先一件事是遵守大法官告示中ณ关于传唤到庭这一部分的规定。因为无论如何必须传唤被告到底，即接受有权审判ศ的长官的审理。在这一部分告示ิ中，大法官对家长和保护人，甚至对男女保护人的尊卑亲属表示这样的尊敬，以致子女和被释自由人，如不事先获得大法官的准许，即不得传唤这些人到เ庭。未经大法官准许而传唤他们到เ庭的，处以五十个ฐ索立杜斯罚金。
第十七篇审判员的职权
审判员的职权尚待说明。审判员先应注意的是只能根据法律、宪令和惯例进行审判，绝不能违反。