第5章(1 / 3)

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4.如果某人在成为军人前๩,订立不合规定的遗嘱,在成为军人后并在服役期间把遗嘱开封,有所增删,或用其他方式表示ิ其意愿这一遗嘱应该有效,则必须宣告该遗嘱๥为ฦ有效,因为ฦ事实上这是以军人的身份订立的新า遗嘱。

4.如果某人在成为军人前๩,订立不合规定的遗嘱,在成为ฦ军人后并在服役期间把遗嘱开封,有所增删,或用其他方式表示ิ其意愿这一遗嘱๥应该有效,则必须宣告该遗嘱๥为有效,因为ฦ事实上这是以军人的身份订立的新า遗嘱。

第四篇生来自由人

第四篇生来自由人

1.批复措词如下:“如果维琪尼·伐仑斯在遗嘱๥中载明给予某些奴隶自由,死后未遗有任何在无遗嘱情况下的继承人,因而他的遗产应被出卖,有权受理这种事件的长官,应考虑你为ฦ了维护那些人的自由,无຀论是直接给予的或通过信托遗给的,而要求把遗产判给你所有的申请,以你应向债权人担保清偿每一个ฐ人的全部债务为条件。被直接给予自由的人们,将获得自由,完全如同遗产被承受一样;而那些被指定应由继承人释放的人们,只从你处获得自由,除非你在要求把遗产判ศ给你时,附加这样的条件,即直接从遗嘱๥获得自由的人,也๣成为ฦ你所释放的自由人,因为如果能ม获得自由的那ว些人予以同意,你的意愿将获得批准。为了在这一批复中规定的利益,不因另一事由即国库扣押遗产而消失,应让国库管理人知道,给予自由较财产上利益尤为重要。因此执行扣押就应该能达到维护人们自由的目的,这些人倘若有人根据遗嘱而承受遗产,本是能ม获得自由的。”2.这一批复既有利于授予自由á的行为,又有利ำ于已死的遗嘱人,因为他的遗产可以免被债权人扣押和出卖。当然,既然遗产已๐被判给以维护自由á,它便不能被债权人出卖;因为ฦ现在已有人替死亡者承担,而且很有效地替他承担债务,他向债权人了清偿全部ຖ债务的保证。

3.以遗嘱๥给予自由á时,这一批复总是可以适用的。但若某一主人死时无຀遗嘱,仅在遗命书启中载明给予他的奴隶自由á,而且在未留遗嘱情形下无任何人承受遗产,在这种情况下,应如何办理。宪令的规定仍应推广适用于上述情况。当然,如果死亡者留แ有遗嘱,以遗命书启给予自由便是有效的。

4๒.依照宪令的明文规定,只是在死时无遗嘱๥,而且无任何继承人时才能适用。因此,如果未能确定是否有继承人存在,便将无从适用宪令。能肯定无任何继承人存在时,宪令才能生效。

5.如果有权回复原状的人,拒不承受遗产,而且他始终有回复原状的可能ม,是否仍可适用宪令呢?这里,可以把遗产判ศ给申请人。但为了维护自由而判给遗产之后,继承人回复了原状,应如何办理?答案是:一经给予自由,自由á即不得撤销。

6.这一宪令的目的在于维护授予自由的行为,因此,如未给予自由,就无从适用宪令。如主人生前๩以自由赠与奴隶,或为死因赠与,奴隶为ฦ了不致生债权人是否因而受到欺诈的任何问题๤,于是申请判给遗产,其申请可否允许呢?朕以为ฦ纵使宪令无明文规定,一般说来仍可允许。

7.鉴于这一宪令缺陷很多,朕已๐制定公布๧了极为ฦ完备的一项ำ宪令,载有许多规定,使这种继承的法规得以补充完备。

阅读宪令正文,便很容易了解。

第十二篇废止有关出卖财产的财产承受和根据克劳第元老院决议的概括取得

过去,还有在上述各种遗产继承以前的其他几种概括的财产承受,例如出卖财产,这是为了有关出卖债务人的财产而规定的无数手续。这在采用正常程序时期一直是通行的。但是以后,由á于采用了非正常程序,出卖财产随同正常程序一起消失。现在债权人只能ม根据审判员的命令占有债务人的财产,按他们自己认为ฦ适当的方แ法加以处理。这个ฐ问题详见《学说汇纂》。

1้.根据克劳第元老院决议,还有一种极恶劣的概ฐ括取得方式。如一自由女性热恋一个奴隶,根据这一元老院决议,她既丧ç失自由á,又连带丧失财产。朕认为这不合于我们的时代,因此已在我们帝国中废止,而且不准将其辑入《学说汇纂》中。

第十三篇债务

现在谈债务。债是法律关系,基于这种关系,我们受到เ约束而必须依照我们国家的法律给付某物的义แ务。

1.一切债务得大致为两ä类,即市民法上的和大法官法上的债务。市民法上的债务是经法律规定的,或至少是经市民法承认的,大法官法上的债务是大法官根据其职权所创设的,亦称长官法上的债务。

2.债务得再分为ฦ四种,即契约的债、准契约的债、不法行为的债和准不法行为的债。先论述契约的债,得更细分为四种,根据它以要物、口头、书面或诺成的方式缔结而分,分述如次。

第十四篇以要物方แ式缔结债务的各种方式

以要物方式缔结的债务,可举消费借贷为ฦ例。消费借贷的债务总是适用于可以称量计数的物,例如酒、油、小麦、钱币、铜、银、金等,以计量计算的这些东西我们给予受领ๆ人,成为ฦ受领人所有。归还给我们的,不是原物,而是同一性质、同一质量的物。mutuum消费借贷一字即由á此而来,意即我所给予你的,已由我移转于你而现在成为你的了。从这种契约所产生的诉权称请求返还之诉。

1.如领受他人出于错误所作的并无给付义แ务的给付,则以要物方式负债;原告得对他提起请求返还之诉,请求返还某物。因为ฦ对他可以提起“如果看来他应给予”2公式的请求返还之诉,犹如他受到เ消费借贷一样。因此,如果不得监护人的核准,而且出于错误而向受监护人为给付的,不得对后者提起不应给付而给付所产生的请求返还之诉3,这同他受到消费借贷而不能ม对他享有这种诉权一样。这种债务看来不是根据契约生的,因为ฦ他既ຂ以清偿的意思为ฦ给付,其本意是要消灭债务而不是缔结契约。

2.同样,如以某物给予他人使用,也๣就是说,把某物以使用借贷名义给予他人,该他人以要物方แ式负债,可对该他人提起使用借贷之ใ诉。但他和受领消费借贷者之间,存在着巨大差别,因为给予他的物并不成为ฦ他的所有物,因此之故,他应返还原物。消费借贷者,如因偶然事故,例如火灾、房屋倒塌、船舶遇难、盗贼,敌人的袭击,而丧失其所受领ๆ的物,仍然受债务的拘束。至于使用借贷者,当然应以极大注意保管其物;如果仅仅以他惯常对自己所有的物所尽的注意加以保管而其他更小心的人能ม更妥为保管的话,那就仍有未足。但是他对于因不可抗力或非常事故生的损害,则不负责任,除非事故是由于他的过错所造成的。可是,假若你在旅行中随身携带借用物,遇盗贼敌人袭击,或因船舶遭难而丧失时,毫无疑问,仍应负返还之责1。所谓使用借贷是指不给予或不商定报酬而使用他人给予的物,否则,如果给予报酬,那就是物的租赁;使用借贷应该是无偿的。

3.受物的寄托的人,亦以要物方式负债,可对他提起寄托之诉,因为他应返还其所受领的原物。但他仅就其欺诈行为,而不就其过错如疏忽大意负责。因此,寄托物未经妥慎保管而被窃,受寄人不负责任,因为把物交由疏忽的友人保管而生了损失,应归咎于寄托人本身的粗心大意。

4.接受质物的债权人亦以要物方式负债,因为可对他提起质物之ใ诉,他有义务返还其所受领ๆ的质物。但质物是为了双方的利益,一方แ面使债务人更容易获得借款,另一方面使债权人更有保证获得清偿,所以规定债权人以最大注意保管质物就够了。如已๐尽了注意,但由于偶然事故,致使质物灭失的,债权人不负责任,并且不妨碍他行使债权。

第十五篇口头债务

口头债务的缔结采用问答方แ式,指明某人应向我们给予某物或作出某事。它产生两ä种诉权:如果口约是确定的,则ท产生请求返还之诉;如果口约是不确定的,则产生要式口约之诉。要式口约之ใ名来自stipulum一词,此词在古时指“固定”而言,大致源出于stipes躯干一词。

1้.过去在成立这种口约时所用词句如下:“你承担吗?——我承担。你承诺吗?——我承诺。你是出于真诚而承诺的吗?——我是出于真诚而承诺的。你保证吗?——我保证。你将给我吗?——我将给你。你将做吗?——我将做。”至于问答所使用的是拉丁文、希๶腊文或任何其他语文,并无出入,只要当事人双方แ能相互了解就行。此外也๣不需要双方แ使用同一种语文,只要所答与所问相合即可。因此,两ä个希๶腊人很可以使用拉丁文成立口约。过去,人们必须ี使用那些要式词句,随后列ต奥帝制定宪令1,废止词句的严å格形式,规定只要当事人双方互相了解而且有相同的意思即可,不问用以表达的是哪些词句。

2.要式口约可以是单纯的,也可以附有期日或条件。单纯的要式口约如下:“你承诺给我五个金币吗?”在这种情况下,可以立刻请求你给付。至于附期日຅的,指在问答时附加支付日期,例如“你承诺在三月一日给我十个ฐ金币吗?”附期日的问答,一经成立,立即生债的关系,但在期日未到之前๩,不得请求给付,而且即使在到期的那一天,也不得提出请求,因为这一整天应留แ给债务人设法支付;在这一天未过去前,不能ม断定在承诺给付的那一天未作出给付。

3.如你进行这样的问话:“你承诺在我活着的时候每年给我十个ฐ金币๥吗?”这一债务应认为是单纯的,永久性的,因为ฦ债务的到เ期不能限制在一定期间。但若继承人提出请求时,他的请求将因对方แ提出基于既ຂ成约定的抗辩而遭驳回。

4.附条件的要式口约,指债务等到生或不生某一不确定事件时,始生效力;例如,“如果铁提成为执政官,你承诺给我五个金币吗?”又如进行这样的问话:“如果我不上朱庇特神殿,你承诺给我五个金币吗?”这与问答指明在他死时给他是完全一样的。基于附条件的要式口约,只产生对债的一种期望,如在我们死时条件尚未成就,我们得将此期望转给我们的继承人。

5.人们往往在要式口约中ณ附加地点,例如,“你承诺在迦太基给我吗?”这种要式口约看来虽然是单纯的,但是必然包括某种迟延,以便承诺者得以在迦太基给付。因此,如果在罗马进行问答:“你承诺今天在迦太基给我吗?”这种口约根本无效,因为所承诺的事是不可能ม实现的。

6.附加的条件涉及过去或现在的,或使债务自始无效,或者根本不生推迟债务的作用。例如,“如果铁ກ提已经是执政官,或梅维现在活着,你承诺给我吗?”因为如果这些事不是事实,要式口约无຀效,如果是事实,它马上有效,因为ฦ按其本身已是确定的事物,纵然我们并不确知,并不使债务迟延生效。

7๕.不但对物而且对事也可以成立要式口约,如就做或不做某事成立要式口约。在这种要式口约中ณ,最好附加罚则,以免要式口约中ณ涉及的数量不能确定,因而原告对于自己的利益范围,负有举ะ证的义务。因此在进行问答要某人做某事时,应附加罚则如下:“如不做某事,你承诺给我十个ฐ金币๥作为罚金吗?”如在同一次问答中,指明应做某些事,不应做某些其他事,就应该加上以下这类的话:“如违反约定做某事或不做约定所应做的某事,你承诺给我十个金币๥作为罚金吗?”

第十六篇几个ฐ口约者和几个ฐ承诺者

两个ฐ或两个以上的人得在口约或承诺中ณ成为ฦ共同的一方。在进行问答中,承诺者在全体问之后答说:“我承担”,例如,他在两个ฐ人分别提问后回答说:“我承诺给予你们每个人……”。否则,如果他先答复铁提,然后在另一个人问后,又作一次答复,此时就有两个独立的债务,而不应认为是两个ฐ共同口约者。两个ฐ或两个以上的共同承诺者的情况如下,例如,在铁ກ提提问:“梅维,你承诺给我五个金币吗?塞伊,你承诺给我五个金币吗?”之后,他们每个人分别回答说:“我承诺给你”。

1.根据这种债务,每个口约者有受领全部清偿的权利,每个承诺者负有为全部ຖ清偿的义务。但每一债务所涉แ及的只是同一物,因此,其中一人受领或其中一人清偿,就使债务对全体债权人来说归于消เ灭,并使全体债务人不再受其拘束。

2.两ä个共同承诺者中,一人可承担不附条件的债务,另一人可承担附有期日或条件的债务;所附期日或条件,并不妨碍向承担单纯债务的人请求清偿。

第十七篇奴隶的要式口约

奴隶基于他主人的人格有权缔结要式口约。由于遗产往往代表被继承人的人格,所以在承受遗产前๩,属于遗产中的奴隶所缔结的要式口约,其利益归属于遗产,亦即归属于后来承受遗产的继承人。

1.奴隶无论为他的主ว人,或为他自己,或为他的同伴奴隶,或为不指名的人缔结要式口约,其利益一律归属于他的主ว人。以上所述,同样适用于在家长权力下的子女为ฦ他们父亲的利益取得的各种情况。

2.如要式口约以许可做某事为内容,其全部利益属于口约者本人,例如,如奴隶在要式口约中指明,他方แ应准其驾车或驱牲畜通行,则仅仅他自己而不是他的主ว人才可以不受禁阻地通行。

3.共有奴隶在成立要式口约时所得的利ำ益,按各主人对他所享有部分的比例分别ี归于各主人,但他如奉其中一个ฐ主人之命或以一个主ว人的名义所作的口约,则不在此限;有此情况下,他仅仅为这一主人的利益取得。共有奴隶口约所涉及的物,不可能ม为另一主ว人的利ำ益取得时,例如,他口约指明应给予的物是属于主人之一所有,则ท通过口约所取得的应归于他的主人之一。

第十八篇要式口约的分类

要式口约分为审判员的、大法官的、合意的和共同的——既是审判员又是大法官的要式口约。

1.审判ศ员的要式口约完全根据审判员的职权而产生,例如,不进行欺诈的担保,承诺追捕在逃奴隶或偿付奴隶身价等。

2๐.大法官的要式口约完全根据大法官的职权而产生,例如关于防止损害的担保2或遗赠担保3的要式口约。大法官的要式口约包括市政官4๒的要式口约在内,因为这种口约同样是根据司法官的职权而来的。

3.合意的要式口约指根据当事人双方的合意而缔结的口约,即既非出自审判ศ员也非出自大法官的命令,而是根据缔约人的同意。可以说,有多少种能ม作为缔约的物,就有多少种合意的要式口约。

4.共同的要式口约,例如旨在保全受监护人的利益的口约5,有时根据大法官命令缔结,有时在没有其他办法时由审判员命令给予受监护人担保,以保护其财产。关于某事须经

第十九篇无效的要式口约

一切能ม成为我们所有之物,无຀论是动产或不动产,都可以成为ฦ要式口约的标的物。

1้.但如缔结要式口约,以不存在或不可能ม存在的物为标的物,例如已死亡而误以为ฦ活着的斯提赫,或不可能ม有的怪兽,其要式口约无效。

2.在要式口约中,以神圣物或宗教物误认其受人类法律的支配,或以民众永久使用的公有物,例如广场、戏院等,或以自由人误认为奴隶,或以不具有交易性的物,或以属于自己的物,为给付的标的物时也同样无຀效。要式口约并不因为ฦ公有物得成为ฦ私有物,自由人得变为ฦ奴隶,口约者得使物具有交易性,属于自己的物得不再为ฦ自己所有,而使它的效力成为ฦ悬案,这种口约是立即无效的。相反,如当初ม曾就物为ฦ有效的要式口约,事后口约的标的物并非由于承诺者的行为ฦ而成为上列种类之物,要式口约丧失效力。又下列ต口约也是自始无效的:“将来卢企·铁ກ提成为奴隶时,你答应把他给我吗?”因为一切按其性质不得成为我们所有的物,在任何情况下,不得成为ฦ债务的标的物。

3.任何人如果承担由另一人给予某物或做某事,例如承担由á铁ກ提给予五个金币,他不负义务;但如果他承担由á他设法做到使铁提给予五个ฐ金币๥,则ท他负有义务而受拘束。

4.任何人为自己不处于其权力下的第三人的利益所作的口约无຀效。但是可以用某种措词指出向第三人给付,例如提问措词如下:“你承诺给予我或塞伊吗?”,在这种情况下,仅口约者取得债权,但给付得向塞伊为之,纵然违背其意愿,给付仍然合法;债务人因而依法免除其债务,而口约者得对塞伊行使委任诉权。如果以口约使他人给付自己和自己不在其权力下的第三人十个金币,要式口约有效,但应向口约者给付要式口约中的全部标的物,还是其中半数,仍有疑问。经决定他所应给付的不过半数。如果你为在你权力下的人作出口约,你是为ฦ你自己้而取得,因为凡是能为你而取得的物,你说的话就等于是你儿子的话,你儿子的话就等于是你的话。

5.又答与问不一致时,要式口约无效,例如,提问指明给予十个金币๥而回答承诺给予五个,或者相反;又或提问不附条件而回答的承诺则附有条件,或者相反;但其不一致须ี明白表达出来,例如提问是附有条件或期日的,而回答说:“我承诺今日຅如何如何”。但若只回答说:“我承诺”,应视为简短地答复同意提问中的条件或期日,在回答中没有必要重复提问者所表达的全部ຖ词句。

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法学总论