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主管与管辖问题 二十三

评析:笔者认为,有关选择管辖的约定不适用于默认的原则。这是根据《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第二十五条的规定;“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的有关规定。”同时依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第23๑条规定:“民事诉讼法第二十五条规定的书面合同的协议,是指合同中系以管辖条款或者诉讼前达成的选择管辖协议。”既然是协议就应当是双方的意思表示,供货方的书面通牒只能是代表单方的意思表示。这是因为,依据《关于贯彻〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第66条的规定:“一方当事人向对方当事人提出民事权利ำ要求,对方未用语言或者文字明确表示意见,但其行为表明已经接受的,可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下,才可以视为意思表示。”例如,有关无权代理的代理人为他人实施民事行为ฦ而本人不作否认表示的,视为同意,这就是《中华人民共和国民法通则》第六十六条有关代理权追认的不作为的默认。故此,供货方的提议,购货方即没有履行也没有认可,因此不能ม证明购货方แ有效的意思表示,也不能ม据此推断购货方承诺了供货方的要求。因此,有关选择管辖的协议不成立,供货方所在地的人民法院无管辖权,应当移送购货方แ所在地的人民法院审理。

评析:笔者认为,有关选择管辖的约定不适用于默认的原则。这是根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十五条的规定;“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的有关规定。”同时依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第23条规定:“民事诉讼法第二十五条规定的书๰面合同的协议,是指合同中ณ系以管辖条款或者诉讼前达成的选择管辖协议。”既然是协议就应当是双方的意思表示,供货方的书๰面通牒只能是代表单方แ的意思表示。这是因为,依据《关于贯彻〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第66条的规定:“一方แ当事人向对方当事人提出民事权利要求,对方未用语言或者文字明确表示意见,但其行为表明已经接受的,可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下,才可以视为意思表示。”例如,有关无权代理的代理人为他人实施ๅ民事行为而本人不作否认表示的,视为同意,这就是《中华人民共和国民法通则ท》第六十六条有关代理权追认的不作为的默认。故此,供货方的提议,购货方即没有履行也๣没有认可,因此不能证明购货方有效的意思表示,也不能ม据此推断购货方承诺了供货方的要求。因此,有关选择管辖的协议不成立,供货方所在地的人民法院无管辖权,应当移送购货方所在地的人民法院审理。

评析:针对上述争论的意见,涉แ及管辖权异议的问题。管辖权的异议是人民法院受理案件后,当事人(主ว要是被告)认为受理案件的人民法院对案件无管辖权,提出将案件移交有管辖权人民法院审理的主张和要求。它反映了对当事人意愿的尊重,扩大了对私权处分的范围。但是,管辖权异议的提出是以人民法院作为独立的个体来进行的,对人民法院内部分工ื的异议不属于管辖异议的范畴。但是,为了最大限度的保护当事人的诉权,仍然可以通过其他渠道予以解决。对此,笔者同意第三种观点。其一,当事人对人民法院审判案件有权提出异议的只能是在有关级别管辖和地域管辖方面,是以人民法院为单位对其行使审判权而提出的异议,并且只能在一审过程中提出。当事人对一审人民法院作出的判决、裁定不服提出上诉,现第二审人民法院审理案件的审判ศ庭并非与一审人民法院相对应的业务庭,当事人有权提出异议。因为,法院的业务分工是明确的,受人民法院组织法的约束,并非任何案件所有的合议庭都可以审理,应按照各自的职能和权限进行的分工。非对口的业务庭不仅对相应的审判业务知识缺乏็,而且审判经验不足,造成不必要的审判资源的浪费和腐败现象的滋生。因此,当事人可以对此提出异议,要求人民法院予以纠正。其二,造成上述审判秩序混乱的原因还有对案由认识的错误和对案由的重要意义理解的不够。事实上,案由决定着案件由哪一个业务庭进行审理,案由á决定适用法律的导向,案由决定着审判的思路和方向。由于对案由的理解和认识不够造成案件分配的杂乱无章和审判ศ案件适用法律的混淆不清,对案由的规范可以杜绝上述事件的生。再次,当事人对此提出的异议并不是法定的,人民法院无需用书面形式予以答复。人民法院接受当事人的异议可以更换业务庭进行审理,没有接受的当事人也应当服从。因为,人民法院对审判业务的分工是有其规范的规定,但是也并不能排除特殊情况的出现,如,当审判该案件的业务庭的主要审判人员与案件或者案件的当事人有利害关系,具有回避的情形,但是又没有其他的审判人员可以更换的等等。无论哪一个审判庭进行审理,最终都是以人民法院的名义作出的裁决。所以,当事人不应因为自己提出异议没有得到支持就拒绝参加诉讼或者采用其他消极的诉讼方式。应当按照ั民事诉讼法规定的程序进行诉讼。

评析:针对上述争论的意见,涉及管辖权异议的问题。管辖权的异议是人民法院受理案件后,当事人(主要是被告)认为受理案件的人民法院对案件无管辖权,提出将案件移交有管辖权人民法院审理的主张和要求。它反映了对当事人意愿的尊重,扩大了对私权处分的范围。但是,管辖权异议的提出是以人民法院作为独立的个体来进行的,对人民法院内部分工的异议不属于管辖异议的范畴๨。但是,为了最大限度的保护当事人的诉权,仍然可以通过其他渠道予以解决。对此,笔者同意第三种观点。其一,当事人对人民法院审判案件有权提出异议的只能ม是在有关级别管辖和地域管辖方面,是以人民法院为单位对其行使审判权而提出的异议,并且只能在一审过程中ณ提出。当事人对一审人民法院作出的判决、裁定不服提出上诉,现第二审人民法院审理案件的审判庭并非与一审人民法院相对应的业务庭,当事人有权提出异议。因为,法院的业务分工是明确的,受人民法院组织法的约束,并非任何案件所有的合议庭都可以审理,应按照ั各自的职能和权限进行的分工ื。非对口的业务庭不仅对相应的审判业务知识缺乏,而且审判经验不足,造成不必要的审判资源的浪ฐ费和腐败现象的滋生。因此,当事人可以对此提出异议,要求人民法院予以纠正。其二,造成上述审判秩序混乱的原因还有对案由认识的错误和对案由á的重要意义理解的不够。事实上,案由决定着案件由哪一个业务庭进行审理,案由决定适用法律的导向,案由决定着审判的思路和方向。由á于对案由的理解和认识不够造成案件分配的杂乱无章和审判案件适用法律的混淆不清,对案由的规范可以杜绝上述事件的生。再次,当事人对此提出的异议并不是法定的,人民法院无຀需用书面形式予以答复。人民法院接受当事人的异议可以更换业务庭进行审理,没有接受的当事人也应当服从。因为,人民法院对审判业务的分工是有其规范的规定,但是也๣并不能排除特殊情况的出现,如,当审判该案件的业务庭的主ว要审判人员与案件或者案件的当事人有利害关系,具有回避的情形,但是又没有其他的审判人员可以更换的等等。无论哪一个审判ศ庭进行审理,最终都是以人民法院的名义แ作出的裁决。所以,当事人不应因为自己้提出异议没有得到เ支持就拒绝参加诉讼或者采用其他消极的诉讼方式。应当按照民事诉讼法规定的程序进行诉讼。

【症结四十六】请求人民法院确认解除合同效力的案件,应当如何确定管辖权?

异议提起:审判ศ实践中经常出现合同双方当事人在合同中ณ约定解除条件的,在合同签订后或者合同履行过程中,由于当一方达到合同中所约定的条件,在所约定的条件中有的是积极的,有的是消极的,另一方แ有权解除合同,其中有以通知的方式通知对方แ解除合同。这类诉讼,应当有哪一地域或级别的人民法院管辖?

争论之点:对此问题有三种不同的看法,其一是应当由出通知的一方住所地的人民法院管辖;其二是由双方签订合同的履行地人民法院管辖;其三是认为第一种和第二种观点都是正确的,应当由先立案的人民法院受理。如果生争议,应当由出通知的一方当事人住所地(即被告住所地)的人民法院管辖。

评析:笔者认为第三种观点是正确的。依据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定,合同一方在一定的法定条件成就时,可以用通知的形式主张解除合同,合同自通知到达对方แ时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或仲裁é机构确认解除合同的效力。此时确定人民法院的管辖权应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。当事人依据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定,请求人民法院确认解除合同的效力的案件,属于“因合同纠纷提起的诉讼”。因而,被告住所地或者合同履行地的人民法院对此类案均享有管辖权,然后按照合同标的额的规定来确定是由基层人民法院管辖还是由其上级的中ณ级人民法院管辖。