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主管与管辖问题 十五

评析:笔者认为第一种观点是正确的。先,应当正确认识反诉的构成,反诉是在已๐经开始的民事诉讼中,本诉的被告通过人民法院向本诉的原告提出的一种独立的反请求。反诉制度的本意是赋予本诉和反诉当事人有平等的司法救济权,人民法院通过对本诉和反诉的审理,使当事人双方的问题同时得到เ解决。即简化了诉讼程序,节省审判资源,避免了两个ฐ或多个判决的相互矛盾。提高审判的权威性,公证性和效率性。反诉的提起应当适用民事诉讼法关于反诉提起的规定,应当提交反诉状,按照反诉的人数提交反诉状副本。人民法院经过审查认为符合条件的,应当交纳反诉费用。如果在提交反诉状后一定的期限内没有交纳反诉费,应当视为没有提起反诉或者自动撤回反诉。其次,正确理解反驳和反诉的区别。反诉和反驳都是民事诉讼法赋予当事人的一项权利,但是两者是有明显区别的,反诉是本诉被告针对本诉原告提起的反请求,一种独立的诉;反驳是当事人驳斥ม对方诉讼请求或者主张的一种诉讼手段,不是独立的诉。因此,本案中某钢铁ກ厂的答辩主张只是一种反驳。因为,既没有提交反诉状,也๣没有交纳反诉费,不能构成反诉。故此,人民法院只能ม根据某经贸公司的诉请和某钢铁厂的反驳答辩,驳回某经贸公司的诉讼请求,而不能判令某经贸公司支付其尚欠某钢铁厂的七十万余元货款。

评析:笔者认为第一种观点是正确的。先,应当正确认识反诉的构成,反诉是在已经开始的民事诉讼中,本诉的被告通过人民法院向本诉的原告提出的一种独立的反请求。反诉制ๆ度的本意是赋予本诉和反诉当事人有平等的司法救济权,人民法院通过对本诉和反诉的审理,使当事人双方的问题๤同时得到解决。即简化了诉讼程序,节省审判资源,避免了两个或多个判决的相互矛盾。提高审判的权威性,公证性和效率性。反诉的提起应当适用民事诉讼法关于反诉提起的规定,应当提交反诉状,按照反诉的人数提交反诉状副本。人民法院经过审查认为符合条件的,应当交纳反诉费用。如果在提交反诉状后一定的期限内没有交纳反诉费,应当视为没有提起反诉或者自动撤回反诉。其次,正确理解反驳和反诉的区别。反诉和反驳都是民事诉讼法赋予当事人的一项权利,但是两者是有明显区别的,反诉是本诉被告针对本诉原告提起的反请求,一种独立的诉;反驳是当事人驳斥对方诉讼请求或者主张的一种诉讼手段,不是独立的诉。因此,本案中某钢铁ກ厂的答辩主张只是一种反驳。因为,既没有提交反诉状,也没有交纳反诉费,不能构成反诉。故此,人民法院只能ม根据某经贸公司的诉请和某钢铁厂的反驳答辩,驳回某经贸公司的诉讼请求,而不能判令某经贸公司支付其尚欠某钢铁厂的七十万余元货款。

关于债权人行使撤销权的管辖、效力以及第三人的问题,应当依照199๗9年12๐月1日最高人民法院审判ศ委员会第1o9o次会议通过,于19๗99年12月29๗日起实施ๅ的最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题๤的解释(一)》中的规定,债权人提起撤销诉讼的,由被告住所地人民法院管辖。债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告,未将受益人或者受让列为第三人的,人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。债权人提起撤销权诉讼,请求人民法院撤销债务人放弃债权或者转让财产的行为,人民法院应当就债权人主张的部分进行审理,依法撤销的,该行为自始至终没有法律效力。如果两个或者两个以上债权人以同一债务人为被告,就同一标的提起撤销权诉讼的,人民法院可以合并审理,债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅๓费等必要费用,由债务人负担;第三人有过错的应当适当分担。

关于债权人行使撤销权的管辖、效力以及第三人的问题,应当依照1999年12๐月1日最高人民法院审判ศ委员会第1o9o次会议通过,于1้999年12月2๐9日起实施的最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》中的规定,债权人提起撤销诉讼的,由被告住所地人民法院管辖。债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告,未将受益人或者受让列ต为第三人的,人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。债权人提起撤销权诉讼,请求人民法院撤销债务人放弃债权或者转让财产的行为ฦ,人民法院应当就债权人主张的部分进行审理,依法撤销的,该行为自始至终没有法律效力。如果两个ฐ或者两个以上债权人以同一债务人为被告,就同一标的提起撤销权诉讼的,人民法院可以合并审理,债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅๓费等必要费用,由债务人负担;第三人有过错的应当适当分担。

异议提起:在民商事纠纷案件再审程序中,会遇到原审原告提出撤回起诉的情况。目前,在民事诉讼法以及最高人民法院关于贯彻民事诉讼法若干问题的意见解释中尚未有明确的规定,那么,是否允许其撤回起诉以及如何处理?

异议提起:在民商事纠纷案件再审程序中,会遇到เ原审原告提出撤回起诉的情况。目前,在民事诉讼法以及最高人民法院关于贯彻民事诉讼法若干问题๤的意见解释中尚未有明确的规定,那么,是否允许其撤回起诉以及如何处理?

异议提起:企业之ใ间、企业与个ฐ人包括金融机构与企业之间因为借款引刑事犯罪。借款方以借款为由实施金融诈骗犯罪,在借款的同时由保证人进行担保。受害人(包括金融机构)是否有权向担保人进行追偿,人民法院是否应当受理?

争论之点:关于上述问题的处理有三种观点,第一种观点认为,保证人不应当承担保证责任。因为担保合同是借款合同的从合同,主合同无຀效从合同自然无຀效,担保人有过错的,担保人应当承担相应的保证责任。如果没有过错的就不应当承担保证责任;第二种观点认为,保证人应当承担保证责任。因为保证人的担保才使得被害人借款给犯罪嫌疑人,即使保证合同无效,也应当承担部分责任;第三种观点认为,此案不是民商事纠纷,人民法院不应当以民商事纠纷案件受理。因为本案涉及刑事犯罪,生了公权与私权的冲突,应当在刑事案件中通过刑事附带民事诉讼来解决。

评析:笔者认为第三种意见是正确的。本案的民事纠纷部分人民法院民商事审判庭不应当受理。这是因为ฦ,在借款担保合同中ณ,借款是主债,担保之债属于从债,因此应当遵循主从合同的原则。担保合同是从合同,借款合同是主合同,主合同无效担保合同亦无຀效(法律另有规定的除外)。当然无效的合同并不等于责任人不承担民事责任,担保人应当按照其过错来承担部分赔偿责任。但是,如果担保人没有过错的就不承担责任。由á于借款人的诈骗行为而导致借款担保合同无຀效,是因为涉及刑事犯罪而导致担保的无效,那ว么เ除非有证据证明担保人与诈骗人是恶意串通,也构成犯罪。否则无法认定担保人的过错,担保人就不应承担赔偿责任。

由á于在借款中生刑事犯罪,那么生了公权与私权的冲突,私权当然让步于公权,出借人变成为ฦ刑事诉讼中的被害人,应当在刑事诉讼中提起刑事附带民事诉讼,由犯罪人承担赔偿责任。最高人民法院(1้99o)民他字第38号给新疆唯吾尔族自治区高级人民法院的复函中指出:“《关于诈骗犯罪的被害人起诉要求诈骗过程中的保证人代偿‘借款’应当如何处理》的请示报告受悉。经研究认为,冯树源从胡强‘借款’的行为既ຂ已被认定为诈骗行为,胡强索取冯树源所‘借’四万元则属于刑事案件中ณ的追赃问题。因此,对胡要求受冯诈骗的‘担保人’代偿‘借款’的纠纷,人民法院不宜作为民事案件受理。一审法院裁定驳回是正确的”。