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程序篇(诉与诉权的问题) 六

评析:我国民事诉讼法中关于级别管辖的规定应当是我国的特色,无论是英美的普通法系国家还是大6法系国家都有关于事物管辖的规定,在事物管辖中从英美的关于商事诉讼从没有数额的规定到法国、德国直至日本,从划分最小的标的额到分段的标的额๩逐渐与我国的级别管辖相连接,但是,我国的级别管辖与其他国家还是不尽相同,是以案件的性、影响的范围和案件繁简程度等标准来确定级别管辖的,理论界认为存在较大的弊端。但是鉴于目前我国的特点和执法环境等各种因素问题,只能按照ั现行的规定执行。关于上面提及到的问题,笔者认为,上述两种观点都有其道理,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十八条至二十一条的规定,在立法时考虑到案件的繁简程度,现在有关级别管辖存在争议的问题在诉讼标的额上,最高人民法院规定,无论是哪一级别的人民法院都应当按照自己的管辖范围受理案件,但是,实际情况并非如此。由á于利益驱动、地方保护主义的影响,争管辖、乱管辖的案件非常普遍,有下级人民法院争管上级人民法院管辖的案件,也有上级人民法院争管下级人民法院管辖的案件,本问题๤的争论之点涉及上述两种情况,对此,二审人民法院应当按照第一种方法处理比较适当,即二审人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(四)项ำ的规定,因原审人民法院违反有关级别管辖的规定,违反法定程序,回原审人民法院重新审判,由原审人民法院指令有管辖权的人民法院进行审理。虽然回原审人民法院重新审判,但是,审判ศ的结果既ຂ可以是作出实体的判决也๣可以是程序的裁决,并非一定作出实体的判决;按照第二种观点直接指令有管辖权的人民法院受理没有法律依据。

评析:我国民事诉讼法中关于级别管辖的规定应当是我国的特色,无论是英美的普通法系国家还是大6法系国家都有关于事物管辖的规定,在事物管辖中从英美的关于商事诉讼从没有数额的规定到法国、德国直至日本,从划分最小的标的额到分段的标的额逐渐与我国的级别管辖相连接,但是,我国的级别管辖与其他国家还是不尽相同,是以案件的性、影响的范围和案件繁简程度等标准来确定级别管辖的,理论界认为存在较大的弊端。但是鉴于目前我国的特点和执法环境等各种因素问题,只能按照现行的规定执行。关于上面提及到的问题,笔者认为,上述两种观点都有其道理,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十八条至二十一条的规定,在立法时考虑到案件的繁简程度,现在有关级别管辖存在争议的问题在诉讼标的额๩上,最高人民法院规定,无຀论是哪一级别的人民法院都应当按照自己的管辖范围受理案件,但是,实际情况并非如此。由于利益驱动、地方保护主义的影响,争管辖、乱管辖的案件非常普遍,有下级人民法院争管上级人民法院管辖的案件,也有上级人民法院争管下级人民法院管辖的案件,本问题的争论之点涉แ及上述两ä种情况,对此,二审人民法院应当按照第一种方法处理比较适当,即二审人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(四)项的规定,因原审人民法院违反有关级别管辖的规定,违反法定程序,回原审人民法院重新审判,由原审人民法院指令有管辖权的人民法院进行审理。虽然回原审人民法院重新审判,但是,审判的结果既可以是作出实体的判决也可以是程序的裁决,并非一定作出实体的判决;按照第二种观点直接指令有管辖权的人民法院受理没有法律依据。

争论之点:长期以来对上述问题有不同的认识,其一,原告在诉讼中申请撤诉的,人民法院裁定允许其撤诉后,只要在诉讼时效期间内无论是否有理由,都可以重新起诉。上诉人在撤诉以后,上诉期间没有届满的,仍然可以重新上诉;其二,原告在申请撤诉时没有提出任何理由的,人民法院允许其撤诉的,原告重新告诉,不予受理。上诉人的上诉也๣是相同的道理。如果在撤诉申请中提出的理由在诉讼时效期间内没有成就的,可以重新告诉;其三,原告申请撤诉后,对其实体权利没有进行处分的可以重新告诉,对实体权利进行处分的,不能重新提起诉讼,即便可以重新提起诉讼的,只能在做出裁定允许撤诉的人民法院或者它的上级人民法院审理,而不能由它的下级人民法院受理。上诉撤回的,人民法院允许并作出裁é定的,上诉人不再享有上诉权,不能再重新า上诉。

争论之点:长期以来对上述问题有不同的认识,其一,原告在诉讼中申请撤诉的,人民法院裁定允许其撤诉后,只要在诉讼时效期间内无຀论是否有理由,都可以重新起诉。上诉人在撤诉以后,上诉期间没有届满的,仍然可以重新上诉;其二,原告在申请撤诉时没有提出任何理由的,人民法院允许其撤诉的,原告重新告诉,不予受理。上诉人的上诉也是相同的道理。如果在撤诉申请中提出的理由在诉讼时效期间内没有成就的,可以重新告诉;其三,原告申请撤诉后,对其实体权利没有进行处分的可以重新告诉,对实体权利进行处分的,不能重新提起诉讼,即便可以重新提起诉讼的,只能ม在做出裁定允许撤诉的人民法院或者它的上级人民法院审理,而不能由á它的下级人民法院受理。上诉撤回的,人民法院允许并作出裁定的,上诉人不再享有上诉权,不能再重新上诉。

2oo4๒年1o月于长春

2๐oo4年1o月于长春

争论之点:驳回起诉,原告丧失的是程序意义上的诉权,驳回诉讼请求丧ç失的是实体意义上的胜诉权,在此问题上已经达成共识,在驳回起诉和驳回诉讼请求之后现新的证据是否可以另行起诉还是通过再审或申诉程序来处理以及理论依据是当前的争论之点。

评析:当事人的诉讼权利分为两个方面,一是程序意义上的诉权,即起诉权。是指当事人自己认为自己的民事权利ำ受到เ侵害,要求人民法院予以确认并加以保护的权利,这种权利是依据《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定和最高人民法院1992年7月14日布的《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第139条之规定取得的,即只要具备1、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织;2、有明确的被告;3、有具体的诉讼请求和事实、理由;4、属于人民法院主ว管的民事诉讼范围和受诉人民法院管辖条件的,当事人就具有诉权,人民法院应当立案受理。在立案阶段经审查认为不符合立案条件的应当通知原告不予受理。如果人民法院已经受理,在案件的实体审理阶段现不符合受理条件的应当驳回原告的起诉,因为原告没有诉权,即起诉的权利。二种是实体权利,即胜诉权。原告向人民法院提起诉讼并不一定等于自己的权利就一定得到法律的保护,就一定能够胜诉。例如,已经过诉讼时效的债权期间,债权人按照法律的规定仍享有起诉权,即诉权,但是没有胜诉权,过诉讼时效期间的诉讼,人民法院应当驳回其诉讼请求。驳回诉讼请求失去的是实体的权利,驳回起诉失去的是程序的权利。

驳回起诉,用裁定的形式。驳回起诉,当事人丧失的是程序意义上的起诉权,引用的条款是《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题๤的意见》第139๗条的规定。驳回起诉不仅仅是因为当事人没有起诉的权利,还包括当事人虽然具有诉权,但是由于权利的瑕疵,或者称为当事人起诉的权利尚未成就。例如,在某一建筑分包合同中,承包商与分包商约定,当双方全部工程结算时,分包商有权以承包商的名义向包方请求给付工程款。但是,由于分包商资金紧张,在分包工程刚刚进行不足一半时便向人民法院起诉,要求包方给付工程费,此时,人民法院应当驳回分包商的起诉,当其与承包商结算后可以重新向人民法院起诉。

驳回诉讼请求是人民法院受理案件后,经过对案件的实体审理,认为当事人的主张依照有关实体法的规定不能成立,人民法院不予支持,当事人丧失请求人民法院就双方当事人间的民事权益之争有利于自己裁判的实体意义上的胜诉权,用判ศ决的方式驳回当事人诉讼请求。在判ศ决中根据案件的性质,适用具体的相关的实体法。但是,双方当事人之间的债权债务并没有消失,当事人可以通过双方自愿协商或其他方แ式主张权利,债权便成为自然之债。就驳回诉讼请求案件的本身来讲,如果没有新的事实和证据不能ม重新起诉。一审的案件可以通过上诉的程序,二审的案件可以通过再审程序解决。只有这样,才能依法保护当事人的合法权利(诉讼权利ำ和民事权利)不受侵犯。